DKK-230/2019

Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 1 P REZES URZĘDU OCHRONY KONKURENCJI I KONSUM ENTÓW MAREK NIECHCIAŁ Warszawa, 18 listopada 2019 r. DKK - 1.421.13.2019 .PK .ES DECYZJA nr DKK - 230 /2019 I. Na podstawie art. 19 ust. 1 w związku z art. 13 ust. 1 pkt 2 oraz ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 16 lutego 2 007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (j.t. Dz. U. z 2019 r., poz. 369 ze zm. ) , po przeprowadzeniu postępowania antymonopolowego wszczętego na wniosek Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu, Prezes Urzędu O chrony Konkurencji i Konsumentów wydaje z godę na dokonanie koncentracji , polegającej na przejęciu przez Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu kontroli nad Dolnośląską Grupą Apteczną S.A. z siedzibą we Wrocławiu , pod warunkiem , że w ciągu 12 miesięcy od daty wydania decyzji Prezesa Urzędu Ochr ony Konkurencji i Konsumentów, wyrażającej zgodę na dokonanie koncentracji, polegającej na przejęciu przez Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu kontroli nad Dolnośląsk ą Grup ą Apteczn ą S.A. z siedzibą we Wrocławiu, Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bier uniu w sposób trwał y i nieodwracalny wyzbędzie się zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w p ostaci trzech aptek zlok alizowanych w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1 , w szczególności: - praw i obowiązków wynikających z umowy najmu powierzchni przeznaczonej do prowadzenia aptek i w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwasz kiewicza 1, - praw i obowiązków wynikających z umów leasingu składników majątkowych wykor zystywanych wyłącznie w aptekach zlokalizowanych w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Dług iej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1, Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 2 - składników mająt kowych aptek zarządzanych przez Dolnośląską Grupę Apteczną S .A. z siedzibą we Wrocławiu , zlokalizowanych w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1, wykorzystywanych wyłącznie w tych aptekach, - praw i obowiązków wynikających z umów pracowniczych pracowników, których aktualnym miejscem pracy są wyłącznie ap teki zlokalizowane w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1, przy czym: (a) w yzbycie się w w. składników materialnych i niematerialnych nastąpi na rzecz niezależnego inwestora, który: - nie będzie należał do tej samej grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy z dnia 16 lutego 2017 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (j.t. Dz. U. z 2019 r., poz. 369 ze zm. ), której częścią jest Pan a thea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu ani nie będzie kontrolowany wyłącznie lub wspólnie, bezpośrednio lub pośrednio przez żaden podmiot należący do tej grupy kapitałowej, oraz - daje gwarancję kontynuowa nia działalności aptecznej w aptekach w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1, w tym w szczególności posiada wystarczające zasoby finansowe, praktyczną wiedzę specjalistyczną oraz niezbędne doświad czenie, (b) n abycie przez niezależnego inwestora ww. składników materialnych i niematerialnych nie doprowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnych rynkach aptecznych, wyznaczonych 1 - kilometrowym promieniem od miejsc lokalizacji apteki w Brzeg u przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1. (c) n iezależny inwestor powinien zostać zaakceptowany przez Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów przed nabyciem ww. składników materialnych i niemateri aln ych . Prezes Urzędu O c hrony Konkurencji i Konsumentów może odmówić akceptacji – w term inie 21 dni od przedstawienia Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów informacji na temat inwestora – jeżeli nabycie przez tego inwestora ww. składników mate rialnych i niematerialnych , doprowadzi do istotn ego ograniczenia konkurencji na lokalnych rynkach aptecznych wyznaczonych 1 - kilometrowym promieniem od miejsc lokalizacji apteki w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 3 Iwaszkiewicza 1, lub w przypadku, gdy inwestor ten nie daje gwarancji kontynuowania działalności aptecznej w ww. aptekach , w tym w szczególności nie posiada wystarczających zasobów finansowych, praktycznej wiedzy specjalistycznej oraz niezbędnego doświ adczenia w zakresie prowadzenia działalności aptecznej bądź niespełniony jest warunek jego niezależności od Pan a thea s p. z o.o. z siedzibą w Bieruniu, (d) u mowa z niezależnym inwestorem będzie zawierała stosowną klauzulę zabezpieczającą nieprzerwane prowad zenie przez inwestora działalnoś ci aptecznej w aptekach w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1, od daty nabycia ww. składników materialnych i niematerialnych przez inwestora do [tajemnica przedsię biorstwa] oraz zobowiązującą inwestora przez ten sam okres do niezbywania lub nieobciążania składników materialnych i niematerialnych służących do prowadzenia aptek w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkie wicza 1 przez inwestora , w sposób, który mógłby mieć negatywny wpływ na możliwość kontynuowania działalności operacyjnej tych aptek. Klauzula będzie w re al ny sposób, tj. z uwzględnieniem np. postanowień o karze umownej, w wysokości adekwatnej do wysokości przeprowadzonej koncentracji, zabezpieczać praktyczną możliwość jej wyegzekwowania, (e) klauzula, o której mowa w pkt (d) powyżej powinna zostać zaakceptowana przez Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów przed zawarciem umowy. Prezes Urzędu Ochro ny Konkurencji i Konsumentów może odmówić akceptacji – w term inie 21 dni od p rzedstawienia Prezesowi Urzędu O chrony Konkurencji i Konsumentów treści umowy – jeżeli klauzula ta nie będzie spełniać wymogów, o których mowa w pkt d powyżej . II. Na podstawie art . 19 ust 3 ustawy z dnia 16 lutego 2017 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (j.t. Dz.U. z 2019 r., poz. 369 ze zm. ), Prezes Urzędu O chrony Konkurencji i Konsumentów nakłada na Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu, obowiązek złożenia informacji dot yczących realizacji warunku w terminie 30 dni od daty jego realizacji lub upływu terminu jego wykonania. UZASADNIENIE Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 4 W dniu 25 marca 2019 r. wpłynęło do Prezesa Urzędu Ochrony Kon kurencji i Konsumentów ( dalej także „Prezes Urzędu” lub „organ antymonopol owy ” ) zgłoszenie zamiaru koncentracji przedsiębiorców, polegającej na przejęciu przez Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu (dalej „Panathea” lub „Wnioskodawca”) kontroli nad Dolnośląską Grupą Apteczną S.A. z siedzibą we Wrocławiu (dalej jako „DGA”) , t j. koncentracji określonej w art. 13 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów ( j.t. Dz. U. z 2019 r., poz. 369 ze zm. ) , zwanej dalej „ustawą o ochronie konkurencji”. W związku z tym, iż: 1) spełnione zostały niezbędne przesłanki , uzasadniające obowiązek zgłoszenia zamiaru koncentracji, bowiem: • łączny obrót przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji w roku obrotowym poprzedzającym rok zgłoszenia na terenie Polski przekroczył równowartość 50.000.000 euro, tj. kwotę ok reśloną w art. 13 ust. 1 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji , • przejęcie przez jednego lub więcej przedsiębiorc ów bezpośredniej kontroli nad innym przedsiębiorcą jest sposobem koncentracji, określonym w art. 13 ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, 2) nie występuje w tej sprawie żadna okoliczność z katalogu przesłanek wyłączających obowiązek zgłoszenia zamiaru przedmiotowej koncentracji wymienionych w art. 14 ustawy o ochronie konkurencji , zostało w tej sprawie wszczęte, na podstawie art. 49 ust. 2 w związku z art. 13 ust. 2 pkt 2 ustawy o ochronie konkurencji, postępowanie antymonopolowe, o czym Prezes Urzędu , zgodnie z art. 61 § 4 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego ( t.j. Dz. U. z 2018 r., poz. 2096 ze zm. ), zawiadomił Wnioskodawcę pisme m z 2 kwietnia 2019 r. W dniu 23 maja 2019 r. postanowieniem nr DKK - 68/2018 Prezes Urzędu przedłużył termin zakończenia postępow ania w tej sprawie o 4 miesiące. W ocenie organu antymonopolowego w przedmiotowej sprawie zaszły bowiem przesłanki, o których m owa w art. 96a ust. 1 pkt 1 i 3 ustawy o ochronie konkurencji , tj. sprawa jest szczególnie skomplikowana i istnieje konieczność przeprowadzenia badania rynku. Z informacji przekazanych przez Wnioskodawcę wynikało, że Panathea i DGA działają na rozłącznych rynkach geograficznych i w odniesieniu do tych Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 5 podmiotów w koncentracji nie występują rynki wspólne. Niemniej jednak ze wstępnych ustaleń organu antymonopolowego wynikało, że planowana koncentracja może mieć negatywny wpływ na niektóre z lokalnych rynków d etalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych , na których działają apteki DGA, z uwagi na obe cność na tych rynkach aptek prowadzonych przez inne niż Panathea spółki współkontrolowane przez udziałowców Dalferon Limited z siedzibą na Cyprze (dalej „Dalferon” ) – spółki bezpośrednio kontrolującej Panathea, tj. [tajemnica przedsiębiorstwa] . W ocenie Prezesa Urzędu w odniesieniu do występujących powiązań osobowych w spółkach kontrolowanych przez Dalfe ron i spółkach współkontrolowanych przez ww. osoby fizyczne , is tniała możliwość koordynowania działalności w zakresie detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych w rynkach wspólnych wyznaczonych w promieniu do 1 km od niektórych aptek prowadzonych przez DGA. Zweryfikowania wymagały również dane dotyczące udziałów r yn kowych Panathea i spółek współkontrolowanych przez [tajemnica przedsiębiorstwa] , prowadzących działalność apteczną w Polsce, oszacowanych przez Wnioskodawcę. W dniu 23 lipca 2019 r. Wnioskodawca, działając na podstawie art. 96a ust. 6 ustawy o ochronie konkurencji przedstawił propozycję warunku. Z uwagi na powyższe Prezes Urzędu odstąpił od przeprowadzenia badania rynku w przedmiotowej sprawie. W trakcie postępowania organ antymonopolowy ustalił i zważył , co następuje: Uczestnicy koncentracji: Spółka a ktywna Panathea – spół k a bezpośrednio kontrolowana przez Dal f e ron , której u działowcami są dwie osoby fizyczne, tj. [tajemnica przedsiębiorstwa] , współkontrolujący Dalferon . Ponadto, [tajemnica przedsiębiorstwa] współkontroluje spółkę holdingową Diramio Ltd . z siedzibą w Larnace, Cypr (dalej „Diramio”). Diramio kontroluje Envea sp. z o.o. z siedzibą w Rybniku (dalej „Envea”), która za pośrednictwem 15 spółek zależnych prowadzi w Polsce działalność w zakresie sprzedaży detalicznej wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych, m.in. w Brzegu i Legnicy. Diramio wraz z Envea i jej spółkami zależnymi tworzy grupę zwaną dalej „Grupą Diramio”. Z kolei [tajemni ca przedsiębiorstwa ] współkontroluje dwie spółki holdingowe , tj. K etapa Limited z siedzibą w Larnace, Cypr (dalej „Ketapa”) oraz Caprarola Limited z siedzibą w Larnace, Cypr (dalej „Caprarola”). Wskazane podmioty kontrolują odpowiednio: Navigea sp. z o.o. z siedzibą w Rudzie Śląskiej (dalej „Navigea”) oraz Nowa Pharm sp. z o.o. Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 6 z siedzibą w Katowicach (dalej „Nowa Pharm”). Navigea kontroluje pośrednio i bezpośrednio 28 innych spółek i wraz z Ketapa tworzy „Grupę Ketapa”, która prowadzi w Polsce działalność apteczną za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych. Nowa Pharm posia da 4 spółki, które także prowadzą w Polsce działalność w zakresie sprzedaży detalicznej wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych m.in. w Brzegu i Legnicy. Nowa Pharm wraz z Caprarola tworzy „Grupę Caprarola”. D alferon wraz z Panathea i jej spółkami zależnymi tworzą grupę kapitałową (dalej „Grupa Dalferon”), która prowadzi na terenie Polski działalność w zakresie detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych, realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apt eczne . W skład Grupy Dalfe ron, oprócz Panathea , wchodzą następujące spółki: - Dyżurna Bydgoszcz Farm1 Sp. z o.o. Sp.J z siedzibą w Bieruniu , - Dyżurna Warszawa F arm1 Sp. z o.o. Sp.J. z siedzibą w Bieruniu , - Dyżurna Wielkopolska Farm1 Sp. z o.o. Sp.J. z si edzibą w Bieruniu , - Dyżu rna Kujawy Farm1 Sp. z o.o. Sp. J. z siedzibą w Bieruniu , - Dyżurna Gdynia Farm1 Sp. z o.o. Sp.J. z siedzibą w Bieruniu , - Dyżurna Elbląg Farm1 Sp. z o.o. Sp.J. z siedzibą w Bieruniu , - Dyżurna Sopot Farm1 Sp. z o.o. Sp.J. z siedzib ą w Bieruniu , - Dyżurna Mława Farm5 Sp. z o.o. Sp.J. z siedzibą w Bieruniu, - GW Farma Sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu, - Apteki Miejskie Sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu , - Farm1 Sp. z o.o. z siedzibą w Gdyni, - Farm5 Sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu. Sp o śród wymienionych powyżej podmiotów d ziałalność holdingową prowadzi Panathea oraz Farm1 Sp. z o. o. z siedzibą w Gdyni oraz Farm5 Sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu. Natomiast przedmiotem działalności wszystkich spółek jawnych, a także Apte ki Miejskie Sp. z o.o. oraz GW F arma Sp. z o.o. jest prowadzenie aptek. Panathea jest właścicielem sieci 24 aptek i punktów aptecznych zlokalizowanych na terytorium 8 województw, tj. w województwie kujawsko - pomorskim ( po jednej aptece w Więcborku, Wąbrzeźnie, Bydgoszczy i w e Włocławku), łódzkim (1 apteka w Skierniewicach), mazowieckim (2 apteki w Warszawie), wielkopolskim (1 apteka w Kaliszu i 2 apteki w Poznaniu ), pomorskim (1 apteka w Pucku, 2 apteki w Gdyni, 1 apteka w Gdańsku, 2 apteki w Sopocie), warmińsko - mazurskim (3 apteki w Elblągu, 1 apteka Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 7 w Ostródzie ), podlaskim (1 apteka w Augustowie) i lubuskim (po 1 aptece w Witnicy, Nowej Soli i Strzelcach Krajeńskich). Wszystkie apteki prowadzone przez podmioty kontrolowane przez Panathea działają wyłącznie na obszarze Polski . Dal f e ron i spółki współkontrolowane przez jej udziałowców w 2018 r. osiągnęły obrót w wysokości ok. [tajemnica przedsiębiorstw a ] euro i został on osiągnięty w całości na terenie Polski. Spółka pasywna DGA – spółka , której akcjonariuszami są cztery osoby fizyczne , tj. Leszek Watras (posiadający [ tajemnica przedsiębiorstwa] % akcji ), Aleksandra Szermach (posiadająca [ tajemnica przedsiębiorstwa] % akcji ), Ewa Michałowska (posiadająca [ tajemnica przedsiębiorstwa] % akcji) i Ryszarda Żabska (posiadająca [ taje mnica przedsiębiorstwa] posiadająca % akcji) (dalej: „ Akcjonariusze DGA ” ) . DGA prowadzi 17 aptek ogólnodostępnych oraz 1 punkt apteczny na terytorium 4 województw, tj. dolnośląskiego (7 aptek we Wrocławiu, 1 punkt apteczn y w Kunicach oraz po 1 aptece w Le g nicy i Oleśnicy), zachodniopomorski ego (1 apteka w Star gardzie), opolski ego (2 apteki w Brzegu i 1 apteka w Nysie), śląski ego ( 2 apteki w Czechowicach - Dziedzicach i po 1 aptece w Tarnowskich Górach i Lublińcu ). DGA nie posiada spółek zależnych. Obrót osiąg nięty przez DGA w 2018 r. wyniósł [tajemnica przedsiębiorstwa] euro i został w całości osiągnięty na terenie Polski. Opis i przyczyny koncentracji Planowana koncentracja została zgłoszona w trybie art. 13 ust. 2 pkt 2 ustaw y o ochronie konkurencji . P odst awą jej zgłoszenia jest zawarta 7 marca 2019 r. u mowa przedwstępna w przedmiocie zakupu i nabycia przez Panathea wszystkic h akcji należących do akcjonariuszy DGA oraz przejęci e w ten sposób w yłącznej kontroli nad tą Spółką . Koncentracja ma na celu [tajemni ca przedsiębiorstwa ] . W trakcie post e powania organ antymonopolowy ustalił i zważył, co następuje: Rynki wspólne dla uczestników koncentracji Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 8 Jak wynika ze zgłoszenia z arówno Panathea jak i DGA prowadzą w Polsce działalność na lokalnych rynkach sprzedaż y wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych. Identyczną działalność prowadzą w Polsce spółki kontrolowane przez Grupę Diramio, tj. Envea , Grupę Ketapa, tj. Navigea oraz Grupę Caprarola, tj. Nowa Pharm . W dotychcz asowym orzecznictwie Prezesa Urzędu wyróżniano rynek detalicznej sprzedaż y wyro bów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne, obejmując y produkty lecznicze i inne produkty tradycyjnie dystrybuowane przez apteki (np. kosmet yki apteczne czy niektóre wyroby medyczne) 1 . Z tak zdefiniowanego rynku wyłączono rynek produktów leczniczych weterynaryjnych, który wykazuje wszystkie cechy rynku odrębnego: działalność w zakresie dystrybucji (zarówno hurtowej, jak i detalicznej) produktó w leczniczych weterynaryjnych jest reglamentowana odrębnie w stosunku do dystrybucji produktów leczniczych i wyrobów medycznych (wymagane jest odrębne zezwolenie nadzoru farmaceutycznego), inni są odbiorcy końcowi, inna jest skala transakcji oraz przedmiot działalności. Żaden z uczestników koncentracji nie prowadzi działalności na tym rynku. W aspekcie geograficznym , rynek detalicznej spr zedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty apteczne , analogicznie jak w przypadku rynku sprzeda ży detalicznej artykułów konsumpcyjnych codziennego u ż ytku (AKCU) realizowanej poprzez sklepy tradycyjne , ma w ymiar lokalny i ogranicza się do obsz arów wyznaczonych promieniem do 1 km od każdej apteki/punktu aptecznego należącego do spółki pr zejmowanej 2 . Z informacji zawartych w zgłoszeniu wynika, że działalność bezpośrednich uczestników koncentracji w zakresie sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodo stępnych i punktów aptecznych nie pokrywa się w aspekcie geograficzn ym . P rowadzone bowiem przez Panathea i jej grupę kapitałową, tj. G rupę Dalferon, oraz DGA apteki ogólnodostępne i punkty apteczne położone są w odrębnych województwach, a tym samym na odrębnych rynkach geograficznych . Niemn iej analiza zebranych w trakcie p ostępowania informacji wykazała, że spółki współkontrolowane przez poszczególnych udziałowców Grupy Dalferon , należące odpowiednio do Grupy Diramio , tj. 1 Decyzje Prezesa Urzędu nr: DKK - 71/2017 z 10 maja 2017, DKK - 7/2014 z 27 stycznia 2014 r. czy DKK - 128/2011 z 27 października 2011 r. 2 Jw. Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 9 Envea i Grupy Ketapa , tj. Navigea , p rowadzą ap teki położ one w promieniu d o 1 km od aptek należących do DGA zlokalizowanych w Brzegu przy ul. Łokietka, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1. Powyższe nie dotyczy aptek działających w ramach Grupy Caprarola . Nadmienić w tym miejscu należy, że Envea, Navigea i Nowa Pharm nie należą do Grupy Dalferon, która kontroluje Panathea. Niemniej jednak, zdaniem Pre zesa Urzędu, oceniając skutki koncentracji pomiędzy Panathea i DGA , należy uwzględnić działalność apteczną spółek współkontrolowanych przez [tajemnica przedsiębiorstwa] . P owiązania osobowe występujące pom iędzy Grupą Dalferon a Grupą Dirami o, Grupą Ketapa i Grupą Caprarola (dalej jako „Grupa Wnioskodawcy”) wskazują bowiem na możliwość negatywnego wpływu koncentracji w układzie horyzontalnym na lokalne rynki detalicznej sprzedaży wyrob ów farmaceutycznych , wyznaczonych promieniem do 1 km od aptek prowadzonych przez DGA w Brzegu i w Legnicy . Zgodnie z powyższym stanowiskiem, Prezes Urzędu ustalił, że działalność Grupy Wnioskodawcy pokrywa się z działalnością DGA na następujących rynkach l okalnych wyznaczon ych promieniem do 1 km od aptek ogólnodostępnych DGA zlokalizowanych w: 1. Brzegu przy ul. Łokietka 24 – na tym rynku oprócz Apteki Lekosfera DGA 9 działa druga apteka DGA, tj. A pteka Lekosfera DGA 18 położona przy ul. Długiej 2 , oraz dwie a pteki należące do Gr upy Wnioskodawcy ( tj. do Grupy Diramio ) , mianowicie Apteka DR. MAX przy ul. Mossora 6 i Apteka DR. MAX przy ul. Trzech Kotwic 6 . Łączny szacunkowy udział Grupy Wnioskodawcy i DGA w 2018 r. wyniósł wartościowo 3 ok. [ 40 - 50] % . 2. Brzegu pr zy ul. Długiej 2 – na tym rynku oprócz Apteki L ekosfera DGA 18 działa druga apteka DGA, tj. Apteka Lekosfera DGA 9 przy ul. Łokietka 24 oraz dwie apteki należące do Gr upy Wnioskodawcy (tj. do Grupy Diramio ) , mianowicie Apteka DR. MAX przy ul. Mossora 6 i A pteka DR. MAX przy ul. Trzech Kotwic 6 . Łączny szacunkow y udział Grupy Wnioskodawcy i DGA w 2018 r. wyniósł wartościowo 4 ok. [ 40 - 50 ] %. 3. Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1 – na tym rynku oprócz Apteki Lekosfera DGA 2 działa jedna aptek a należąca do G rupy Wnio skodawcy (do Grupy Ketapa), 3 Powyż sze dane zostały oparte wyłącznie o dane szacunkowe Wnioskodawcy wg kryterium potencjału sprzedażowego aptek i nie zostały zweryfikowane w procesie badania rynku z uwagi na fakt, iż Wnioskodawca zmodyfikował zgłoszenie, wnosząc o wydanie decyzji warunkowej . 4 Ibidem . Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 10 mianowicie Apteka M axFarm przy ul. Iwaszkiewicza 5 . Łączn y szacunkowy udział Grupy Wnioskodawcy i DGA w 2018 r. wyniósł wartościowo 5 ok. [ 50 - 60 ] % . Ponadto, mając na uwadze liczbę aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych na leżących do sieci związanych z Grupą Wnioskodawcy i DGA , Prezes Urzędu dokonał również analizy udziałów uczestników koncentracji w rynkach hurtowej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych od strony zakupowej. Wyniki powyższej analizy wykazały jednak, iż udziały te są istotnie mniejsze niż 20%. Rynki właściwe, na które koncentracja wywiera wpływ W myśl art. 4 pkt 9 ustawy o ochronie konkurencji , przez rynek właściwy rozumie się rynek towarów, które ze względu na ich przeznaczenie, cenę oraz właściwości, w tym ja kość, są uznawane przez ich nabywców za substytuty oraz są oferowane na obszarze, na którym, ze względu na ich rodzaj i właściwości, istnienie barie r dostępu do rynku, preferencje konsumentów, znaczące różnice cen i koszty transportu, panują zbliżone warun ki konkurencji. A zatem rynek ten wyznaczają zasadniczo dwa elementy: towar ( rynek produktowy ) i terytorium ( rynek geograficzny ). Stosownie do rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 2 3 grudnia 201 4 r. w sprawie zgłoszenia zamiaru koncentracji przedsiębiorców (Dz. U. z 201 8 r., poz. 367 ): A) rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym , jest każdy rynek produktowy, na którym zaangażowani są co najmniej dwaj przedsiębiorcy uczestniczący w koncentracji (rynki wspólne) i gdzie konc entracja prowadzi do uzyskania łącznego udziału w rynku geograficznym w wysokości większej niż 20%, B) rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wpływ w układzie wertykalnym , jest każdy rynek właściwy, jeżeli działa na nim co najmniej jeden przedsiębio rca uczestniczący w koncentracji i jest on równocześnie rynkiem zakupu lub sprzedaży (poprzedni lub następny szczebel obrotu), na którym działa którykolwiek z pozostałych przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji (rynek powiązany wertykalnie), oraz ud ział przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji na 5 Ibidem . Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 11 którymkolwiek z tych rynków przekracza 30%, bez względu na to, czy aktualnie istnieje powiązanie typu dostawca - odbiorca między tymi przedsiębiorcami, C) rynkiem właściwym, na który koncentracja wywiera wp ływ w układzie konglomeratowym , jest każdy rynek produktowy, na którym między uczestnikami koncentracji nie istnieją żadne powiązania horyzontalne i wertykalne, oraz w którym którykolwiek z przedsiębiorców uczestniczących w koncentracji posiada więcej niż 40% udziału w jakimkolwiek rynku właściwym obejmującym terytorium Polski lub jego część. Mając na względzie definic ję rynku właściwego oraz ww. kryteria wyznaczania rynków właściwych, na które koncentracja wywiera wpływ, organ antymonopolowy uznał, iż: A d. A ) Przedmiotowa koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym na trzy lokalne rynki detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej przez apteki ogólnodostępne i punkty a pteczne obejmujące obszar do 1 km od aptek prowadzonych przez DGA położonych w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1 . Jak już wyżej wskazano rynki wspólne dla Grupy Wnioskodawcy i DGA , na których ich łączny udział prze kracza próg 20%, obejmują lokalne rynki det alicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych, wyznaczone promieniem do 1 k m od aptek ogólno dostępnych należących do DGA , położone w : 1. Brzeg u przy ul. Łokietka 24 – na tym rynku położona jest druga apteka DGA, tj. Apteka Lekosfera DGA 18 przy ul. Długiej 2 oraz dwie apteki należące do Gr upy Wnioskodawcy ( tj. do Grupy Diramio), mianowicie Apteka DR. MAX przy ul. Mossora 6 i Apteka DR. MAX przy ul. Trzech Kotwic 6 . Łączny szacunkowy u dział Grupy Wniosk odawcy i DGA w 2018 r. wyniósł wartościowo 6 ok. [40 - 50 ] % . Na tym rynku, zgodnie z informacjami przekazanymi przez Wnioskodawcę , działalność prowadzi 8 innych aptek, tj. Apteka „Gemini” przy ul. Chrobrego 2A, Apteka „Melissa” przy ul. Długiej 6, Apteka „S połeczna” przy Mlecznej 2, Apteka „Nova” przy ul. Ofiar Katynia 13, Apteka „Św. Andrzeja” przy ul. Piastowskiej 17/19, Apteka 6 Ibidem . Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 12 „Prima” przy ul. Powstańców Śląskich 12B, Apteka „Zdrowit” przy ul. Słowackiego 31 oraz Apteka „ Z Plusem ” przy ul. Trzech Kotwic 1 1 „O”; 2. Brzegu przy ul. Długiej 2 – na tym rynku położona jest druga apteka DGA, tj. Apteka Lekosfera DGA 9 przy ul. Łokietka 24 oraz dwie apteki należące do Grupy Wnioskodawcy (tj. do Grupy Diramio ) , mianowicie Apteka DR. MAX przy ul. Mossora 6 i Apteka DR . MAX przy ul. Trzech Kotwic 6 . Łączny szacunkowy u dział Grupy Wnioskodawcy i DGA w 2018 r. wyniósł wartościowo 7 ok. [40 - 50 ] % . Na tym rynku, zgodnie z informacjami przekazanymi przez Wnioskodawcę, działalność prowadzi 8 innych aptek, tj. Apteka „Gemini” przy ul. Chrobrego 2A, Apteka „Melissa” przy ul. Długiej 6, Apteka „Społeczna” przy ul. Mlecznej 2, Apteka „Nova” przy ul. Ofiar Katynia 13, Apteka „Św. Andrzeja” przy ul. Piastowskiej 17/19, Apteka „Prima” przy ul. Powstańców Śląskich 12B, Apteka „ Św. And rzeja 2” przy ul. Robotniczej 7 - 7A oraz Apteka „ Z Plusem ” przy ul. Trzech Kotwic 11 „O”; 3. Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1 – na tym rynku położona jest jedna apteka należąca do Grupy Wnioskodawcy (Grupy Ketapa), tj. Apteka „MaxFarm” przy ul. Iwaszkiewicza 5 . Łączny szacunkowy udział Grupy Wnioskodawcy i DGA w 2018 r. wyniósł wartościowo 8 ok. [50 - 60 ] %. Na tym rynku, zgodnie z informacjami przekazanymi przez Wnioskodawcę, działalność prowadzi 7 innych aptek, tj. Apteka „Medyczne ABC” przy ul. Batalionu Zośka 15, Apteka „Dr Zdrowie” przy ul. Piłsudskiego 84, Apteka „Centrum” przy ul. Pomorskiej 15, Apte ka „Avena” przy ul. Pomorskiej 17, Apteka „Aloes” przy ul. Pomorskiej 72, Apteka „Pod Różą” przy ul. Przybosia 5 i Apteka „Rondo” przy ul. Szaniawskiego 5D. Ad.B) W przedmiotowej sprawie nie występują rynki właściwe, na które koncentracja wywiera wpływ w układzie wertykalnym Pomiędzy Grupą Wnioskodawcy a DGA nie zachodzą relacje typu dostawca - odbiorca w zakresi e obrotu hurtowego czy detalicznego wyrobami farmaceutycznymi . Ad.C) W niniejszej sprawie występują rynki, na które koncentracja wywiera wpływ w układzie konglomeratowym 7 Ibidem . 8 Ibidem . Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 13 Jak wynika z ustaleń organu antymonopolowego w przypadku Grupy Wnioskodawcy i DGA występują rynki właściwe, na których przedsiębiorcy ci posiadają udział przekraczający 40%. Za takie rynki należy uznać lokalne rynki detaliczne j sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych, wyznaczone promieniem do 1 km od : - apteki DGA w Tarnowskich Górach przy ul. Zagór skiej 189, w Oleśnicy przy ul. Wspóln ej 1, we Wrocławiu przy ul. Zwycięsk ie j 14a – 14b , oraz punktu aptecznego DGA w Kunicach, - aptek i Panathea we Włocławku przy ul. Cmentarn ej 10 , w Witnicy przy ul. Piasko wej 4 , - aptek i Envea w Pleszewie przy ul. Kalisk iej 21 i ul. Słowackiego 16, w Stalowej Woli przy ul. KEN 47, w Zakopanem p rzy ul. Kamieniec 5 i ul. Krupówki 11, w Gdowie przy ul. Młyńskiej 53, w Kowalach przy ul. Staropolskiej 32a, w Koźminie Wielkopolskim przy ul. Mikołaja Kopernika 14, w Lewinie Brzeskim przy ul. Kościuszki 37d, w Nowym Sączu przy ul. Papieskiej 39, w Ostro wi Mazowieckiej przy ul. Lubiejewskiej 65, w Ożarowicach przy Al. Wolności 90, w Pleszewie przy ul. Szpitalnej 21, w Połczynie Zdroju przy ul. Chrobrego 1, w Rudzie Śląskiej przy ul. 1 Maja 370a, punktu aptecznego w Ptaszkowej przy ul. Ptaszkowej 633, - ap teki Navigea w Koszalinie przy ul. Jana Pawła II 20 i ul. Sikorskiego 4d, w Terespolu przy ul. Wojska Polskiego 85A i ul. Sienkiewicza 16/2, w Gniewie przy ul. Piłsudskiego 14, w Katowicach przy ul. Gen. Le Ronda 6, w Nowogrodzie Bobrzańskim przy ul. Rynek 8, w Polanowie przy ul. Zamkowej 5, w Sławnie przy ul. Jedności Narodowej 26/29 i w Zabrzu przy ul. Bytomskiej 46 - 48, - apteki Nowa Pharm w Grudziądzu przy ul. Konarskiego 45. Ocena skutków planowanej koncentracji Rodzaj decyzji Prezesa Urzędu w post ępowaniach antymonopolowych w sprawach koncentracji jest uzależniony od tego czy koncentracja prowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji, czy też do takiego istotnego ograniczenia nie prowadzi. Jeżeli w wyniku koncentracji konkurencja na rynku nie zost anie istotnie ograniczona, w szczególności przez powstanie lub umocnienie pozycji dominującej, Prezes Urzędu, w drodze decyzji, wydaje Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 14 zgodę na jej dokonanie (art. 18 ustawy o ochronie konkurencji ). Jeżeli natomiast w wyniku koncentracji dochodzi do istotn ego ograniczenia konkurencji, ale istnieje możliwość zniwelowania tego negatywnego wpływu poprzez nałożenie określonych zobowiązań na stronę (strony) postępowania i te zobowiązania strona (strony) przyjmie, Prezes Urzędu wydaje tzw. decyzję warunkową (art. 19 ustawy o ochronie konkurencji ) . W przypadku natomiast, kiedy koncentracja prowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji i brak jest możliwości zniwelowania tego negatywnego wpływu poprzez nałożenie określonych zobowiązań na stronę (strony) postępowani a lub strona (strony) nie chce przyjąć takich zobowiązań, Prezes Urzędu wydaje decyzję zakazującą dokonania koncentracji (art. 20 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji ). Wyjątkiem będzie sytuacja, kiedy taka koncentracja spełnia przesłanki z art. 20 ust. 2 ustawy o ochronie konkurencji tzn., gdy odstąpienie od zakazu dokonania koncentracji jest uzasadnione w szczególności, kiedy koncentracja przyczyni się do rozwoju ekonomicznego lub postępu technicznego lub może wywrzeć pozytywny wpływ na gospodarkę narodow ą. Podstawowym celem postępowania antymonopolowego w sprawach koncentracji jest zatem ustalenie, czy w wyniku zrealizowania zamierzonej transakcji dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji na rynku właściwym. Przykładem takiego istotnego ograniczenia k onkurencji jest powstanie lub umocnienie pozycji dominującej. Zgodnie z art. 4 pkt 10 ustawy o ochronie konkurencji przez pozycję dominującą rozumie się pozycję przedsiębiorcy, która umożliwia mu zapobieganie skutecznej konkurencji na rynku właściwym przez stworzenie mu możliwości działania w znacznym zakresie niezależnie od konkurentów, kontrahentów oraz konsumentów; domniemywa się, że przedsiębiorca ma pozycję dominującą, jeżeli jego udział w rynku przekracza 40%. Należy jednakże podkreślić, że o ile pows tanie lub umocnienie pozycji dominującej będzie zawsze prowadziło do ograniczenia konkurencji na rynku, to do ograniczenia konkurencji może dojść także w przypadkach, kiedy w wyniku koncentracji nie powstaje lub nie umacnia się pozycja dominująca. Samo stw ierdzenie „istotne ograniczenie konkurencji” wykracza zatem poza kwestię powstania lub umocnienia pozycji d ominującej i ma szersze znaczenie. Obejmuje bowiem sytuacje, kiedy w wyniku dokonanej koncentracji konkurencja zostaje poważnie ograniczona, a nie wi ąże się to z powstaniem pozycji dominującej – może to mieć miejsce przykładowo na rynkach oligopolistycznych. Powyższe oznacza, że koncentracja jest dopuszczalna wówczas, gdy nie przeszkadza znacząco skutecznej konkurencji na rynku właściwym, w szczególno ści w wyniku powstania Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 15 lub umocnienia pozycji dominującej. Jeżeli natomiast w jej wyniku konkurencja na rynku zostanie istotnie ograniczona, w szczególności przez powstanie lub umocnienie pozycji dominującej, organ antymonopolowy zakazuje jej dokonania. Pr zedmiotowa koncentracja wywiera wpływ w układzie horyzontalnym na: 1. lokalny rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek i punktów aptecznych obejmujący obszar w promieniu do 1 km od apteki D GA zlokalizowanej w Brzegu przy ul. Łokietka 24, 2. lokalny rynek detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek i punktów aptecznych obejmujący obszar w promieniu do 1 km od apteki DG A zlokalizowanej w Brzegu przy ul. Długiej 2 , 3. lokalny rynek detalicznej sprzedaży wyrob ów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek i punktów aptecznych obejmujący obszar w promieniu do 1 km od apteki D GA zlokalizowanej w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1 . W ocenie organu antymonopolowego, zebrany w sprawie materiał dowodowy wskazuje, że realiz acja planowanej koncentracji może spowodować zagroż enia dla konkurencji na wskazanych powyżej lokalnych rynkach detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych realizowanej za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych . N a tak wyznaczonych ry nkach łączny szacunkowy udział Grupy Wnioskodawcy i DGA przekroczył próg 40%, wynosi ł bowiem w 2018 r. odpowiednio po ok. [ 40 - 50 ] % w obu lokalizacjach w Brzegu i ok. [ 50 - 60 ] % w Legnicy . Udziały te są zatem wyższe od udziału, z którym ust awa o ochronie konkurencji wiąże domniemanie posiadania pozycji dominującej (40%). P rzedstawione powyżej udziały rynkowe są szacunkami dokonanymi przez Wnioskodawcę . Na podstawie tych danych stwierdzić można, że po dokonaniu koncentracji Wnioskodawca na lokalnych rynkach detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych w Brzegu (dwa rynki) i Legnicy , będzie dysponował udziałem, z którym ustawa o ochronie konkurencji wiąż e domniemanie po siadania pozycji dominującej . W przedmiotowej sprawie nie występują rynki właściwe, na kt óre koncentracja wywiera wpływ w układzie wertykalnym. Koncentracja wywiera wpływ w układzie konglomeratowym na 33 lokaln e rynk i detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych, prowadzonych prze z Grupę Wnioskodawcy i DGA . Jednakże analizując wpływ koncentracji w układzie konglomeratowym, organ antymonopolowy uznał, Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 16 iż między poszczególnymi rynkami lokalnymi, na których działają wskazani powyżej przedsiębiorcy , brak jest powiązań, które mogłyby um ożliwiać przenoszenie siły rynkowej między rynkami , w szczególności z uwagi na to, że nie pokrywają klienci dokonujący zakupów na poszczególnych rynkach lokalnych . Brak jest zatem podstaw , aby uważać, że w poł ączeniu z silną pozycją Grupy Panathea na ww. r ynkach zamiar tej koncentracji wpłynie w sposób istotny na sytuację na rynkach, na których prowadzi działalność DGA . W związku z sygnalizowanymi przez Prezesa Urzędu obawami odnośnie do wpływu koncentracji na lokalne rynki detalicznej sprzedaży wyrobów fa rmaceutycz nych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych w Brzegu i w Legnicy , Wnioskodawca, działając na podstawie art. 96a ust. 6 w związku z art. 19 ust, 2 ustawy o ochronie konkurencji , pismem z 24 czerwca 2019 r. przedstawił Pre zeso wi Urzędu propozycję warunków, których treść została ostatecznie zmodyfikowana pismem z 30 s ierpnia 2019 r. i przyjęła brzmienie: 1. w ciągu 12 miesięcy od daty wydania decyzji Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów, wyrażającej zgodę na dokonanie koncentracji, polegającej na przejęciu przez Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu kontroli nad aptekami należącymi do Dolnośląskiej Grupy Aptecznej S.A. z siedzibą we Wrocławiu, Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu w sposób trwały i nieodwracaln y wyzbędzie się zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w postaci trzech aptek zlokalizowanych w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewi cza 1, w szczególności: - praw i obowiązków wynikających z umowy najmu powierzchni przeznaczonej do prowadzenia apteki w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, - praw i obowiązków wynikających z umów leasingu sk ładników majątkowych wykorzystywanych wyłącznie w aptekach zlokalizowanych w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, - składników majątkowych a ptek zarządzanych przez Dolnośląską Grupę Apteczną S.A. z siedzibą we Wrocławiu, zlokalizowanych w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, wykorzystywanych wyłącznie w tych aptekach, Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 17 - praw i obowiązków wynikających z umów pracowniczych pracowników, których aktualnym miejscem prac y są wyłącznie apteki zlokalizowane w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, przy czym, a. wyzbycie się składników materialnych i niematerialnych , wymienionych powyżej w pkt 1 nastąpi na rzecz niezależnego inwes tora, który: - nie będzie należał do tej samej grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy z dnia 16 lutego 2017 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (j.t. Dz. U. z 2019 r., poz. 369 ze zm. ), której częścią jest Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu ani nie będzie kontrolowany wyłącznie lub wspólnie, bezpośrednio lub pośrednio przez żaden podmiot należący do tej grupy kapitałowej, oraz - daje gwarancję kontynuowania działalności aptecznej w aptekach w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. D ługa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, w tym w szczególności posiada wystarczające zasoby finansowe, praktyczną wiedzę specjalistyczną oraz niezbędne doświadczenie, b. nabycie przez niezależnego inwestora składników materialnych i niematerialnych wymi enionych powyżej w pkt 1 nie doprowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnych rynkach aptecznych, wyznaczonych 1 - kilometrowym promieniem od miejsc lokalizacji apteki w Brzegu, ul. Łokietka 24, Brzegu, ul. Długa 2 oraz Legnicy, ul. Iwaszkiewicz a 1, c. niezależny inwestor powinien zostać zaakceptowany przez Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów przed nabyciem składników materialnych i niemat erialnych, wymienionych powyżej w pkt 1 . Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów może od mówić akceptacji – w terminie 21 dni od przedstawienia Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów informacji na temat inwestora – jeżeli nabycie przez tego inwestora składników materialnych i niematerialnych , wymienionych powyżej w pkt 1 doprowadzi do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnych rynkach aptecznych wyznaczonych 1 - kilometrowym promieniem od miejsc lokalizacji apteki w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, lub w przypadku, gdy inwestor t en nie daje gwarancji kontynuowania działalności aptecznej w aptekach w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, w tym w szczególności nie posiada Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 18 wystarczających zasobów finansowych, praktycznej wiedzy specjalist ycznej oraz niezbędnego doświadczenia w zakresie prowadzenia działalności aptecznej bądź niespełniony jest warunek jego niezależności od Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu, d. umowa z niezależnym inwestorem będzie zawierała stosowną klauzulę zabezpi eczającą nieprzerwane prowadzenie przez inwestora działalności aptecznej w aptekach w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Długa 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1, od daty nabycia składników materialnych i niemateria lnych, wymienionych powyżej w pkt 1 , przez inwestora do [tajemnica przedsiębiorstwa] oraz zobowiązującą inwestora przez ten sam okres czasu do niezbywania lub nieobciążania składników materialnych i niematerialnych służących do prowadzenia aptek w Brzegu, ul. Łokietka 24, w Brzegu, ul. Dłu ga 2 oraz w Legnicy, ul. Iwaszkiewicza 1 przez inwestora, w sposób, który mógłby mieć negatywny wpływ na możliwość kontynuowania działalności operacyjnej tych aptek. Klauzula będzie w realny sposób, tj. z uwzględnieniem np. postanowień o karze umownej, w w ysokości adekwatnej do wysokości przeprowadzonej koncentracji, zabezpieczać praktyczną możliwość jej wyegzekwowania, e. klauzula, o której mowa powyżej w pkt d powinna zostać zaakceptowana przez Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów przed zawarc iem umowy. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów może odmówić akceptacji – w terminie 21 dni od przedstawienia Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów treści umowy – jeżeli klauzula ta nie będzie spełniać wymogów, o których mowa w pkt 2.d powyżej . 2. Na podstawie art. 19 ust 3 ustawy z dnia 16 lutego 2017 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (j.t. Dz.U. z 2019 r., poz. 369 ze zm. ), Prezes Urzędu Ochrony K onkurencji i Konsumentów nałoży na Panathea sp. z o.o. z siedzibą w Bieruniu, ob owiązek przedstawienia informacji dotyczących realizacji warunku w terminie 30 dni od daty jego realizacji lub upływu terminu jego wykonania. W związku z powyższym oraz biorąc pod uwagę pozycję rynkową uczestników koncentracji na rynkach detalicznej sprze daży wyrobów farmaceutycznych realizowanej za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych zlokalizowanych w Brzegu Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 19 (dwa rynki) oraz w Legnicy o rg an antymonopolowy w przypadku przedmiotowej koncentracji postanowił zastosować art. 19 ust. 1 ust awy o ochronie konkurencji . Stosownie do treści tego przepisu Prezes Urzędu, w drodze decyzji, wydaje zgodę na dokonanie koncentracji, gdy - po spełnieniu przez przedsiębiorców zamierzających dokonać koncentracji określonych warunków - konkurencja na rynku nie zostanie istotnie ograniczona, w szczególności przez powstanie lub umocnienie pozycji dominującej na rynku. Prezes Urzędu może na przedsiębiorcę lub przedsiębiorców zamierzających dokonać koncentracji nałożyć obowiązek lub przyjąć ich zobowiązanie, w szczególności do: a) zbycia całości lub części majątku jednego lub kilku przedsiębiorców, b) wyzbycia się kontroli nad określonym przedsiębiorcą lub przedsiębiorcami, w szczególności przez zbycie określonego pakietu akcji lub udziałów, lub odwołania z funkcji członka organu zarządzającego lub nadzorczego jednego lub kilku przedsiębiorców, c) udzielenia licencji praw wyłącznych konkurentowi, określając w decyzji termin spełnienia tych warunków. Warunki, które mogą być nałożone na przedsiębiorcę lub przedsiębiorców w decyzji wyrażającej zgodę na dokonanie koncentracji, nie są w treści omawianego artykułu wymienione w sposób wyczerpujący, co wyraźnie wynika z użytego przez ustawodawcę zwrotu „w szczególności”. Wskazane w tym przepisie warunki są jedynie przykładowe, co oznacza, że stosownie do okoliczności mogą one przyjmować różną treść 9 . W każdym jednak przypadku realizacja ich powinna doprowadzić do stanu, w którym koncentracja nie będzie źródłem istotnego ograniczenia konkurencji na rynku. Nakładane zobowiązania p owinny być realne, tj. możliwe do efektywnego wdrożenia w relatywnie krótkim okresie. Przy określaniu tych warunków (zwłaszcza ich doboru oraz zakresu) organ antymonopolowy powinien także działać w oparciu o zasadę proporcjonalności 10 . Wskazane wyżej czynno ści służą przede wszystkim zredukowaniu siły rynkowej przedsiębiorców objętych koncentracją i przez to utrzymaniu (względnie przywróceniu) 9 E. Modzelewska - Wąchal, Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów . Komentarz, Warszawa 2002 r., s. 167. 10 K. Kohutek, M. Sieradzka, Komentarz do art.19 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o och ronie konkurencji i konsumentów (Dz.U.07.50.331), [w:] K. Kohutek, M. Sieradzka, Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentów. Komentarz , LEX, 2008. Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 20 efektywnej konkurencji, która byłaby zakłócona w wyniku koncentracji (dokonanej bez wprowadzenia i wykonania warunków modyfikujących) 11 . Po analizie zaprezentowanych przez Panathea zobowiązań Prezes Urzędu uznał , iż przyjęcie zaproponowanego warunku pozwala na stwierdzenie, że w wyniku realizacji transakcji nie dojdzie do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnych r ynkach detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych za pośrednictwem aptek ogólnodostępnych i punktów aptecznych, wyznaczonych promieniem do 1 km od aptek należących do DGA, położonych w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 i w Legnic y przy ul. Iwaszkiewicza 1 . Wykonanie warunku, o którym mow a powyżej oznaczać będzie, że na ww. rynkach w Brzegu i Legnicy będą funkcjonowały apteki prowadzone jedynie przez Grupę Wnioskodawcy, rynki te nie będą zatem rynkami wspólnymi dla Grupy Wnioskoda wcy i DGA. Tym samym t rwałe i nieodwracalne wyzbycie się przez Panathea zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w postac i trzech aptek zlokalizowanych w Brzegu przy ul. Łoki etka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1 , w tym praw i obowiązków wynikających z umowy najmu powierzchni przeznaczonej do prowadzenia tych aptek, praw i obowiązków wynikających z umów leasingu składników majątkowych wyko rzystywanych wyłącznie w tych aptekach, składników majątkowych aptek zarządzanych przez DGA w ww. lokalizacjach, wykorzystywanych wyłącznie w tych aptekach oraz praw i obowiązków wynikających z umów pracowniczych pracowników, których aktualnym miejscem pra cy są wyłącznie ww. apteki , wyeliminuje obawy Prezesa Urzędu odnośnie negatywnego wpływu planowanej koncentracji na lokalne rynki apteczne w Brzeg u i Legnicy. Część warunku wskazująca, że nabywcą ww. zorganizowanego zespołu składników materialnych i niemat erialnych musi być niezależny od Panathea podmiot trzeci oraz, że Prezes Urzędu może odmówić akceptacji nabywcy, jeżeli nabycie przez tego inwestora wskazanego powyżej zespołu składników prowadziłoby do istotnego ograniczenia konkurencji na lokalnych rynka ch aptecznych wyznaczonych promieniem do 1 km , od miejsc lokalizacji aptek DGA w Brzegu i Legnicy, gwarantuje, że po okresie przejściowym stan konkurencji na tych rynkach nie zostanie istotnie zakłócony. 11 I bidem . Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 21 W niniejszej sprawie organ antymonopolowy uznał zate m, że Panathea powinna wyzbyć się w sposób trwały i nieodwracalny zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w postaci trzech aptek zlokalizowanych w Brzegu przy ul. Łokietka 24 , w Brzegu przy ul. Długiej 2 i w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1, będących przedmiotem warunku, które umożliwią ich nabywcy kontynuowanie działalności aptecznej na ww. rynkach lokalnych. Wyzbycie się powyższych aktywów nastąpi na rzecz niezależnego inwes tora, któr y: - nie należy do tej samej grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy o ochronie konkurencji , której częścią jest Panathea ani nie będzie kontrolowany wyłącznie lub wspólnie, bezpośrednio lub pośrednio przez żaden podmiot należący do t ej grupy kapitałowej oraz - daje gwarancję kontynuowania działalności aptecznej w aptekach zlokalizowanych w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Dług iej 2 i w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza 1. Mając na względzie powyższe okoliczności Prezes U rzędu postanowił wydać zgodę na dokonanie przedmiotowej koncentracji, uzależni ając ją od spełnienia przez Panathea warunku określonego w punkcie I sentencji niniejszej decyzji. Po spełnieniu przez Wnioskodawcę tego warunku planowana koncentracja nie doprow adzi bowiem do istotnego ogran iczenia konkurencji na lokalnych rynkach detalicznej sprzedaży wyrobów farm aceutycznych w Brzegu przy ul. Łokietka 24, w Brzegu przy ul. Długiej 2 oraz w Legnicy przy ul. Iwaszkiewicza . Działalność Grupy Wnioskodawcy i DGA nie będzie się bowiem pokrywać na ww. rynkach lokalnych. Tym samym zagrożenia dla konkurencji wynikające z istniejących powiązań osobowych pomiędzy udziałowcami Grupy Dalferon a innymi grupami przez nich kontrolowanymi, stwarzające możliwość koordynowania dzi ałalności w zakresie detalicznej sprzedaży wyrobów farmaceutycznych w rynkach wspólnych wyznaczonych w obszarze do 1 km od aptek prowadzonych przez DGA, w pełni zostaną wyeliminowane. Jednocześnie Prezes Urzędu w pkt II sentencji niniejszej decyzji n ałoży ł na Panathea obowiązek przedstawie nia Urzędowi Ochrony Konkurencji i Konsumentów informacji dotyczących realizacji warunku w terminie 30 dni od daty jego realizacji lub upływu terminu do jego wykonania . Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 22 Obowiązek informacyjny pozwoli Prezesowi Urz ędu ustalić, czy w rzeczywistości Panathea wywiązała się z nałożonego na nią zobowiązania oraz czy ostatecznie zrealizowała nałożony na nią warunek. Wobec powyższego orzeczono , jak w sentencji. Pouczenie: Zgodnie z art. 81 ust. 1 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (j.t. Dz. U. z 201 9 r., poz. 369 ze zm. ) w związku z art. 479 28 § 2 ustawy z dnia 17 listopada 1964 r. Kodeks postępowania cywilnego (j.t. Dz. U. z 201 9 r., poz. 1460 z e zm. ) od niniejszej decyzji przysługuje odwołanie do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów – za pośrednictwem Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w terminie miesiąca od dnia jej doręczenia. Zgodnie z art. 3 ust. 2 pkt 9 w związku z art. 32 ust. 1 ustaw y z dnia 28 lipca 2005 r. o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (j.t. Dz. U. z 201 9 r., poz. 785 z e zm. ), odwołanie od decyzji Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów podlega opłacie stałej w kwocie 1000 zł. Zgodnie z art. 10 3 ust. 1 ustawy o kosztach sądowych w sprawach cywilnych sąd może przyznać zwolnienie od kosztów sądowych osobie prawnej lub jednostce organizacyjnej niebędącej osobą prawną, której ustawa przyznaje zdolność prawną, jeżeli wykazała, że nie ma dostatecznych środków na ich ui szczenie. Zgodnie z art. 105 ust . 1 zd. 1 ustawy o kosztach sądowych w sprawach cywilnych , wniosek o przyznanie zwolnienia od kosztów sądowych należy zgłosić na piśmie lub ustnie do protokołu w sądzie, w którym sprawa ma być wytoczona lub już się toczy. S tosownie do treści art. 117 § 1, § 3 i § 4 zd.1 Kodeksu postępowania cywilnego strona zwolniona przez sąd od kosztów sądowych w całości lub części, może domagać się ustanowienia adwokata lub radcy prawnego. Osoba prawna lub inna jednostka organizacyjna, kt órej ustawa przyznaje zdolność sądową, niezwolniona przez sąd od kosztów sądowych, może się domagać ustanowienia adwokata lub radcy prawnego, jeżeli wykaże, że nie ma dostatecznych środków na poniesienie kosztów wynagrodzenia adwokata lub radcy prawnego. W niosek o ustanowienie adwokata lub radcy prawnego strona zgłasza wraz z wnioskiem o zwolnienie od kosztów sądowych lub osobno, na piśmie lub ustnie do protokołu, w sądzie, w którym sprawa ma być wytoczona lub już się toczy. Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów pl. Powstańców Warszawy 1 < 00 - 950 Warsza wa tel. 22 55 60 122 < faks 22 827 97 23 dkk@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl Strona 23 Z up. PREZESA URZĘDU OCHRONY K ONKURENCJI i KONSUMENTÓW WICEPREZES Michał Holeksa Otrzymuje : 1. Panathea sp. z o.o., Bieruń 2. a a .