DNR-226/2018

P REZES URZĘDU OCHRONY KON KURENCJI I KONSUMENT ÓW Urząd Ochrony Konkurencji i Konsumentów Departament Nadzoru Rynku pl. Powstańców Wa rszawy 1 < 00 - 950 Warszawa tel. 22 826 14 35 < faks 22 827 03 04 dnr@uokik.gov.pl < www.uokik.gov.pl MAREK NIECHCIAŁ DNR - 730 - 47 (15 )/1 8 ( IS ) Warszawa, 17 sierpnia 2018 r. DECYZJA DNR - 2/ 226 /201 8 Prezes Urz ędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów po przeprowadzeniu postępowania administracyjnego wszczętego z urzędu w sprawie wprowadzo nych do obrotu zabawek: lalka „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 2017418626669 HX 330, lalka barbie „beautiful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17, lalka barbie „beauty” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125, lalka „Magic World Snow” No. 318, la lka „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868 :  na podstawie art. 84 ust. 2 pkt 2 w związku z art. 84 ust. 5 ustawy z dnia 13 kwietnia 2016 r. o systemach oceny zgodności i nadzoru rynk u (Dz. U. z 2017 r., poz. 1398 oraz z 2018 r. poz. 650 i 1338 ) , dalej „ustawa o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku” , nakazuje przedsiębiorcy Czerw ony Liść Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Wólce Kosowskiej wy cofanie z obrotu zabawek: lalka „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 2017418626669 HX 330, lalka barbie „beautiful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17, lalka barbie „beaut y” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125, lalka „Magic World Snow” No. 318, lalka „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868, niezgodnych z § 5 ust. 1 rozporządzenia Ministra Rozwoju i Finansów z dnia 20 października 2016 r. w sprawie wymagań dla za bawek (Dz. U. poz. 1730 ) , dalej „rozporządzenie” , pkt 3.1.1. i pkt 3.1.2. Z ałącznika nr 1 „Wymagania dla zabawek 3. Wymagania w zakresie właściwości chemicznych” do rozporządzenia ;  na podstawie art. 84 ust. 2 pkt 5 w związku z art. 84 ust. 5 ustawy o syste mach oceny zg odności i nadzoru rynku nakazuje przedsiębiorcy Czerwony Liść Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Wólce Kosowskiej zniszczenie zabawek: lalka „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 2017418626669 HX 330, lalka barbie „beautiful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17, lalka barbie „beauty” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125, lalka „Magic World Snow” No. 318, lalka „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868 ; 2  na podstawie art. 84 ust. 6 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku zobowiązuje przedsiębiorcę Czerwony Liść Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Wólce Kosowskiej do przedstawienia dowod ów wykonania decyzji , w terminie 14 dni od dnia doręczenia niniejszej decyzji;  na podstawie art. 84 ust. 7 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku , w odniesieniu do rozstr zygnięcia zawartego w pkt 1 i 2 nadaje decyzji rygor natychmiastowej wykonalno ści. UZASADNIENIE W toku kontroli przeprowadzonej przez inspektorów Wojewódzkiego Inspektoratu Ins pekcji Handlowej w Warszawie u przedsiębiorcy Czerwony Liść Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Wólce Kosow s kiej stwierdzono w ofercie sprzedaży zabawki: lalka „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 2017418626669 HX 330, lalka barbie „beaut iful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17, lalka barbie „beauty” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125, lalka „Magic World Snow” No. 318, lalka „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868 (dalej także „zabawki” , „wyroby” , „lalki” ). W trakcie kontr oli kontrolowany przedsiębiorca przedstawił następujące dokumenty dostaw: fakturę zakupu zabawek od FLAVA TECH Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie nr FLO/038/05/2017 z 9 maja 2017 r., fakturę zakupu zabawek od GELANOR Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie nr GUN /058/05/2017 z 27 maja 2017 r., fakturę zakupu zabawek od NODA INVESTMENT Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie nr NUI/002/05/2017 z 2 maja 2017 r. Kontrolowany przedsiębiorca w skazał jednocześnie, że nie potrafi określić dokładnej ilości zakupionych zabawek. Inspektorzy Inspekcji Handlowej w Warszawie na podstawie okazanych dokumentów księgowych za okres od czerwca 2017 r. do listopada 2017 r. ustalili, że na podstawie faktur kontrolowany przedsiębiorca sprzedał: 5 lalek „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 2017418626669 HX 330 (2 kontrahentom) , 8 lalek barbie „beautiful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17 (3 kontrahentom) , 15 lalek barbie „beauty” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125 (6 kontrahentom) , 5 lalek „Magic World Snow” No. 318 (1 kontrahent owi). Do dnia zakończenia kontroli kontrolowany przedsiębiorca nie przedstawił kompletu dokumentów pozwalających na ustalenie dokładnej ilości zakupionych i sprzedanych zabawek. 3 Z uwagi na brak na zabawkach danych adresow ych producenta / importera oraz niepodjęci e przez dostawców zabawek korespondencji skierowanej przez Inspekcję Handlową w Warszawie , w trakcie kontroli nie ustalono podmiotów odpowiedzialnych za wprowadzenie do obrotu lalek. Lalki są zabawkami w rozumieniu rozporządzenia w sprawie wymagań dla zab awek, w związku z czym powinny spełniać wymagania, o których mowa w rozporządzeniu oraz w ustawie o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku, implementujących Dyrektywę Parlamentu Europejskiego i Rady 2009/48/WE z dnia 18 czerwca 2009 r. w sprawie bezpiec zeństwa zabawek (OJ L 170, 30.6.2009, p. 1 – 37) do polskiego porządku prawnego. W toku kontroli ustalono, że na zabawkach brakowało danych producenta oraz importera (nazwiska lub nazwy, zarejestrowanej nazwy towarowej lub zarejestrowanego znaku towarowego i adresu kontaktowego), co jest niezgodne z wymaganiami § 12 ust. 2 rozporządzenia. Według § 12 ust. 2 rozporządzenia zabawki muszą być opatrzone nazwiskiem lub nazwą, zarejestrowaną nazwą towarową lub zarejestrowanym znakiem towarowym i adresem kontaktowy m producenta oraz importera na zabawce, a jeśli to niemożliwe – na opakowaniu lub w dokumencie dołączonym do zabawki. Podany adres kontaktowy wskazuje jedno miejsce, w którym można skontaktować się z producentem. Na podstawie art. 17 pkt 2) ustawy o syste mach oceny zgodności i nadzoru rynku dystrybutor ma obowiązek sprawdzić, przed udostępnieniem wyrobu na rynku, czy producent i importer spełnili obowiązki o których mowa w art. 13 pkt 8) oraz w art. 16 pkt 4), tj. umieścili na wyrobie, a w przypadkach okre ślonych w przepisach szczególnych na opakowaniu, w załączonym dokumencie lub na etykiecie, swoją nazwę, zarejestrowany znak towarowy, o ile taki posiada ją , i adres. Kontrolę wymagań właściwości chemicznych, o których mowa w pkt 3.1.1 i 3.1.2 Załącznika 1 do rozporządzenia przeprowadzono w oparciu o załącznik XVII „Ograniczenia dotyczące produkcji, wprowadzania do obrotu i stosowania niektórych niebezpiecznych substancji, mieszanin i wyrobów" do rozporządzeni a (WE) nr 1907/2006 z dnia 18 grudnia 2006 r. w s prawie rejestracji, oceny, udzielania zezw oleń i stosowanych ograniczeń w zakresie chemikaliów (REACH) i utworzenia Europejskiej Agencji Chemikaliów, zmieniającego dyrektywę 1999/45/WE oraz uchylającego rozporządzenie Rady (EWG) nr 793/93 i rozporządzenie Komisji (WE) nr 1488/ 9 4 , jak równ ież dyrektywę Rady 76/769/EWG i dyrektywy Komisji 91/155/EWG, 93/67/EWG, 93/105/WE i 2000/21/WE (Dz . Urz. UE L 396 z 30.12.2006, str. 1, z późn. zm.). 4 Badania laboratoryjne przeprowadzone przez Specjalistyczne Laboratoriu m Produktów Włókienniczych i Analizy Instrumentalnej Urz ędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z siedzibą w Łodzi wykazały obecność w zabawkach ft alanu di(2 - etyloheksylu) (DEHP): 1. lalka „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 2017418626669 HX 330 w ilości ( 8,7±1,4)% - s prawozdanie nr 847/AI/454/2017 z dnia 11 grudnia 2017 r., 2. lalka barbie „beautiful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17 w ilości (16,4±2,7)% - sprawozdanie nr 848/AI/455/2017 z dnia 11 grudnia 2017 r., 3. lalka barbie „beauty” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125 w ilości (2,25±0,37)% - sprawozdanie nr 849/AI/456/2017 z dnia 11 grudnia 2017 r., 4. lalka „Magic World Snow” No. 318 w ilości (11,9±1,9)% - sprawozdanie nr 850/AI/457/2017 z dnia 11 grudnia 2017 r., 5. lalka „Elsa&Anna Summ er Solstice Gift Set” No. 868 , w ilości (6,4±1,1)% - sprawozdanie nr 851/AI/458/2017 z dnia 11 grudnia 2017 r. D opuszczalna ilość ft alanu di(2 - etyloheksylu) (DEHP) nie może przekraczać 0,1%. (limit określony w załączniku XVII (poz. 51) . W związku z powyż szym Mazowiecki Wojewódzki Inspektor Inspekcji Handlowej stwierdził, że zabawki nie spełnia ją wymagań § 5 ust. 1 rozporządzenia, pkt 3.1.1. i pkt 3.1.2. Załącznika nr 1 „WYMAGANIA DLA ZABAWEK 3. Wymagania w zakresie właściwości chemicznych” do rozporządzen ia, z uwagi na obecność w zabawkach niebezpiecznej substancji chemicznej i 18 stycznia 2018 r. zakazał kontrolowanemu przedsiębiorcy udostępniania posiadanych zabawek : 16 sztuk zabawek lalka „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 2017418626669 HX 330 (decyz ja NW.2.SOZ.2.2018.PS), 18 sztuk zabawek lalka barbie „beauty” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125 (decyzja NW.4.SOZ.4.2018.PS), 14 sztuk zabawek lalka barbie „beautiful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17 (decyzja NW.3.SOZ.3.2018.PS), na okres 3 miesięcy od dnia doręczenia decyzji. Decyzjom został nadany rygor natychmiastowej wykonalności ze względu na ochronę zdrowia użytkowników. Akta kontroli przekazano do Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (dalej „Prezes UOKiK”) celem wszczęci a z urzędu postępowania administracyjnego w sprawie wprowadzonych do obrotu lub oddanych do użytku wyrobów niezgodnych z wymaganiami. Zgodnie z art. 76 ust. 1 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku postępowanie w sprawie wprowadzonych do obrot u lub oddanych do użytku wyrobów niezgodnych z wymaganiami wszczyna się z urzędu, w przypadku stwierdzenia w toku kontroli, że wyrób nie spełnia wymagań. Pismem z 27 lutego 2018 r. Prezes UOKiK zawiadomił Czerwony Liść Spółka z ograniczoną odpowiedzialnoś cią z siedzibą w Wólce Kosowskiej (dalej także „ strona 5 postępowania ”) o wszczęciu z urzędu postę powania w sprawie wprowadzonych do obrotu zabawek: lalka „sweet baby doll” LZY62666, kod EAN 2017418626669 HX 330, lalka barbie „beautiful” LZY62308, kod EAN 20 17418623088 R17, lalka barbie „beauty” LZY62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125, lalka „Magic World Snow” No. 318, lalka „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868, niezgodnych z § 5 ust. 1 rozporządzenia, pkt 3.1.1. i pkt 3.1.2. załącznika nr 1 „Wymagan ia dla zabawek 3. Wymagania w zakresie właściwości chemicznych” do rozporządzenia , z uwagi na obecność w zabawkach niebezpiecznej substancji chemicznej, tj. ftalanu di(2 - etyloheksylu) (DEHP) w ilości przekraczającej dozwolony limit, co stwarza ryzyko nieko rzystnego wpływu na zdrowie ludzkie związanego z narażaniem na działanie ww. substancji i stanowi zagrożenie dla zdrowia użytkowników. Ze względu na stwierdzone niezgodności oraz zagrożenie stwarzane przez zabawki, w tym samym piśmie z 27 lutego 2018 r. P rezes UOKiK wyznaczył stronie postępowania termin 30 dni na przedstawienie dowodów potwierdzającyc h wycofanie wyrobów z obrotu, a następnie ich zniszczenie oraz dowodów powiadomienia konsumentów o stwie rdzonych niezgodnościach zabawek z wymaganiami w formi e o głoszenia zamieszczonego w trzech dziennikach (gazetach) o zas ięgu ogólnopolskim . Wskazał ponadto, jakie dowody należy przedstawić na okoliczność podjętych działań: wszystkie faktury zakupu zabawek, oświadczenie strony post ępowania, iż znajdujące się w posiadaniu wyroby zostały wycofane z obrotu i nie będą udostępniane wraz z podaniem ilości wycofanych wyrobów, pełna lista odbiorców zabawek, faktury korygujące bądź podpisane oświadczenia kontrahentów o nieposiadaniu w ofercie sprzedaży wyrobów lub inne d owody świadczące o wycofaniu wyrobów z obrotu, dowody zniszczenia wyrobów (np. protokół utylizacji lub dowód oddania d o utylizacji wraz z oświadczeniem odnośnie ilości zutylizowanych sztuk wyrobów) oraz dowody poświadczaj ące powiadomienie konsumentów o stw ierdzonych niezgodnościach wyrobów (odpowiednie strony gazet z zamieszczonym ogłoszeniem). Prezes UOKiK decyzjami z 19 marca 2018 r. : DNR - 2/75/2018, DNR - 2/87/2018, DNR - 2/88/2018 przedłużył okres obowiązywania zakazów udostępniania 48 zabawek , wydanych pr zez Mazowieckiego Wojewódzkiego Inspektora Inspekcji Handlowej 18 stycznia 2018 r. , do czasu zakończenia postępowania. Pismem z 6 kwietnia 2018 r. strona postępowania poinformowała, że z uwagi na ogólne określenie zabawek na fakturach dostaw i sprzedaży ( „zabawka”) , bez wskazania rodzaju i nazwy produktu, nie ma możliwości przedstawienia faktur zakupu lalek , ani dotarcia do podmiotów, którzy zakupili od niej lalki . Nie prowadzi również specyfikacji zabawek i nie stosuje szczegółowej identyfikacji sprzedaw anych zabawek na fakturach, na dowód czego załączyła przykładowe faktury zakupu i sprzedaży zabawek. Strona postępowania wskazała 6 również , że miała w 2017 r. kontrahentów, którzy dokonywali jednorazowego zakupu zabawek , j ednak nie utrzymuje już z nimi kont aktów biznesowych. Strona postępowania oświadczyła, że na dzień 6 kwietnia 2018 r. posiada 51 zabawek: 16 (+ 1 próbka kontrolna) lalek „sweet baby doll” LZY: 62666, 18 (+ 1 próbka kontrolna) lalek barbie „beauty” LZY: 62307 oraz 14 (+ 1 próbka kontrolna) l alek barbie „beautiful” LZY: 62308. Wszystkie lalki zostały wycofane ze sprzedaży, nie będą udostępniane i zostaną przekazane do utylizacji po zakończeniu postępowania. Pismami z 6 i 16 kwietnia 2018 r. strona postępowania , na dowód powiadomienia konsume ntów o stwie rdzonych niezgodnościach zabawek , przedstawiła strony z trzech gazet z zamieszczonym ogłoszeniem. Prezes UOKiK 30 maja 2018 r. zlecił Mazowieckiemu Wojewódzkiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli stron y postępowania, n a okoliczność ustalenia: listy kontrahentów, ilości zakupionych zabawek oraz ilości zabawek posiadanych na stanie . W toku kontroli przeprowadzonej u strony postępowania, na podstawie okazanych dokumentów księgowych za okres od 1 stycznia 2017 r. do 31 gr udnia 2017 r. oraz złożonych przez kontrolowanego przedsiębiorcę wyjaśnień, inspektorzy Inspekcji Handlowej w Warszawie dokonali następujących ustaleń. Strona postępowania zakupiła:  20 lalek - „sweet baby doll” LZY62666 i „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868, od FLAVA TECH Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, na podstawie faktury nr FLO/038/05/2017 z 9 maja 2017 r. (poz. 11),  40 lalek barbie „beauty” LZY62307 od GELANOR Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, na podstawie faktury nr GUN/058/05/2017 z 27 maja 2017 r.(poz. 25 i 26),  8 l alek „Magic World Snow” No. 318 od GELANOR Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, na podstawie faktury nr GUN/058/05/2017 z 27 maja 2017 r.(poz. 45),  20 lalek barbie „beautiful” LZY62308 od NODA INVESTMENT Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, na podstawie faktury nr NUI/002/05/2017 z 2 maja 2017 r. (poz. 48). Następnie zakupione zabawki strona postępowania udostępniła 36 kontrahentom, na podstawie 41 faktur sprzedaży. K ontrolowany przedsiębiorca w toku kontroli wyjaśnił, że prz edstawił wszystkie faktury zakupu zabawek, co do których nie ma wątpliwości. Nie wyklucza jednak możliwości zakupu zabawek od innych przedsiębiorców, co jest związane z brakiem na fakturach informacji identyfikujących lalki. Oświ adczył , że przedstawił wszy st kie faktury sprzedaży zabawek w okres ie od 1 stycznia 2017 r. do 31 grudnia 2017 r. Wskazał także, że sprzedaż zabawek prowadzona była również na podstawie paragonów fiskalnych. 7 Pismem z 25 lipca 2018 r. Prezes UOKiK zaw iadomił stronę postępowania, iż w związku z nieprzedst awieniem dowodów potwierdzających wyco fanie zabawek z obrotu postępowanie administracyjne zostanie zakończone w oparciu o pos iadany materiał dowodowy. Strona postępowania została także powiadomiona o przysługujący m jej prawie do zapozn ania się z aktami i wypowiedzenia się co do zebranych dowodów i materiałów oraz zgłoszonych żądań oraz o możliwo ści przedstawienia stanowiska w sprawie. Prezes UOKiK w skazał, że z godnie z art. 21 ust. 3 rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rad y (WE) N R 765/2008 z dnia 9 lipca 2008 r. ustanawiającego wymagania w zakresie akredytacji i nadzoru rynku odnoszącego się do warunków wprowadzania produktów do obrotu i uchylającego rozporządzenie (EWG) nr 339/93 (Dz. Urz. UE L 218/30 z dnia 13 sierpnia 2008 r.), podmiot gospodarczy przed wydaniem decyzji ma możliwość, w terminie nie krótszym ni ż 10 dni, przedstawienia swojego stanowiska w sprawie. Strona postępowania z przysługując ych jej uprawnień nie skorzystała . Prezes Urz ędu Ochrony Konkurencji i Kon sumentów ustalił i stwierdził: Prezes UOKiK wszczął niniejsze p ostępowanie pismem z 27 lutego 2018 r. na podstawie ustawy z dnia 13 kwietnia 2016 r. o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku (Dz. U. z 2017 r., poz. 1398 oraz z 2018 r., poz. 650). Przedm iotowa ustawa została znoweli zowana ustawą z dnia 15 czerwca 2018 r. o zmianie ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 1338), która wprowadziła zmiany od 19 lipca 2018 r. Zgodnie jednak z art. 11 ustawy zmieniającej postępowania prowadzone na podstawie przepisów ustaw zmienianych w art. 1, art. 5, art. 6 i art. 9 wszczyna się lub prowadzi na podstawie przepisów dotychczasowych, jeżeli te postępowania zostały wszczęte w wyniku kontroli wszczętych przed dni em wejścia w życie niniejszej ustawy. W związku z powyższym, Prezes UOKiK procedował niniejsze postępowanie na podstawie ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku, w brzmieniu obowiązującym do 19 lipca 2018 r. Zgodnie z treścią art. 79 ust. 1 us tawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku stroną postępowania jest wyłącznie podmiot gospodarczy, wobec którego postępowanie zostało wszczęte. Podmiotem gospodarczym, według art. 4 pkt 19 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku jest produ cent, upoważniony przedstawiciel, importer, dystrybutor albo instalator. Według art. 4 pkt 8 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku dystrybutorem jest osoba fizyczna lub prawna albo jednostka organizacyjna nieposiadająca osobowości 8 prawnej, in na niż producent lub importer, która udostępnia wyrób na rynku w ramach działalności handlowej. Przepis art. 4 pkt 23 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku stanowi, że przez udostępnienie wyrobu na rynku należy rozumieć każde dostarczenie wyro bu w celu jego dystrybucji, konsumpcji lub używania na rynku państwa członkowskiego Unii Europejskiej lub państwa członkowskiego Europejskiego Porozumienia o Wolnym Handlu (EFTA) – strony umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym, w ramach działalności gos podarczej, odpłatnie lub nieodpłatnie. W świetle zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego Czerwony Liść Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Wólce Kosowskiej jest dystrybutorem zabawek: lalka „sweet baby doll” LZY: 62666, kod EAN 20174 18626669 HX 330, lalka barbie „beautiful” LZY: 62308, kod EAN 2017418623088 R17, lalka barbie „beauty” LZY: 62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125, lalka „Magic World Snow” No. 318, lalka „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868. Zgodnie z przepisem a rt. 5 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku wyroby wprowadzone do obrotu lub oddawane do użytku muszą spełniać wymagania. Wymagania dla wyrobów podlegających ocenie zgodności określają przepisy wydane na podstawie art. 12 ustawy o systemach oc eny zgodności i nadzoru rynku. W przypadku zabawek zastosowanie mają przepisy rozporządzenia Minist ra Rozwoju i Finansów z dnia 20 października 2016 r. w sprawie wymagań dla zabawek. Na podstawie art. 58 ust. 3 pkt 1 ustawy o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku postępowania w sprawie wprowadzonych do obrotu lub oddanych do użytku wyrobów niezgodnych z wymaganiami prowadzi Prezes UOKiK. Stwierdzone w wyniku badań laboratoryjnych niezgodności uzasadniały wszczęcie z urzędu przez Prezesa UOKiK postęp o wania w sprawie wprowadzonych do obrotu zabawek: lalka „sweet baby doll” LZY62666, kod EAN 2017418626669 HX 330, lalka barbie „beautiful” LZY62308, kod EAN 2017418623088 R17, lalka barbie „beauty” LZY62307, kod EAN 2017418623071 No. 8125, lalka „Magic Wor ld Snow” No. 318, lalka „Elsa&Anna Summer Solstice Gift Set” No. 868, niezgodnych z § 5 ust. 1 rozporządzenia, pkt 3.1.1. i pkt 3.1.2. Z ałącznika nr 1 „Wymagania dla zabawek 3. Wymagania w zakresie właściwości chemicznych” do rozporządzenia , z uwagi na obe cność w zabawkach niebezpiecznej substancji chemicznej, tj. ftalanu di(2 - etyloheksylu) (DEHP) w ilości przekraczającej dozwolony limit, co stwarza ryzyko niekorzystnego wpływu na zdrowie ludzkie związanego z narażaniem na działanie ww. substancji i stanowi zagrożenie dla zdrowia użytkowników. Zgodnie z § 5 ust. 1 rozporządzenia zabawki, a także zawarte w nich substancje chemiczne nie mogą stanowić zagrożenia dla bezpieczeństwa i zdrowia dzieci lub osób trzecich 9 podczas przewidywanego okresu ich użytkowani a, zgodnie z przeznaczeniem lub w sposób możliwy do przewidzenia, z uwzględnieniem zachowania się dzieci. W punkcie 3.1.1 Załącznika nr 1 „WYMAG ANIA DLA ZABAWEK 3. Wymagania w zakresie właściwości chemicznych” do rozporządzenia określono, że zabawki są za projektowane i wyprodukowane w taki sposób, aby podczas ich używania nie stwarzały ryzyka niekorzystnego wpływu na zdrowie ludzkie, związanego z narażeniem na działanie substancji lub mieszanin zawartych w zabawkach lub stanowiąc ych część zabawek. Przepis pkt. 3.1.2 Załącznika nr 1 „WYMAGANIA DLA ZABAWEK 3. Wymagania w zakresie właściwości chemicznych” do rozporządzenia stanowi, iż zabawki muszą spełniać wymagania określone w przepisach rozporządzeń Unii Europejskiej dotyczących niektórych kategorii produkt ów lub ograniczeń stosowania niektórych substancji i mieszan in, w szczególności zawartych w załączniku XVII „Ograniczenia dotyczące prod ukcji, wprowadzania do obrotu i stosowania niektórych niebezpi ecznych substancji, mieszanin i wyr obów” do rozporządzenia (WE) nr 1907/2006 Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 18 grudnia 2006 r. w sprawie rejestracji, oceny, udzielania zezwoleń i stosowanych ograniczeń w zakresie chemikaliów (REACH) i utworzenia Europejskiej Agencji Chemikaliów, zmieniającego dyrektywę 19 99/45/WE oraz uchylającego rozporządzenie Rady (EWG) nr 793/93 i rozporządzenie Komisji (WE) nr 1488/94, jak również dyrektywę Rady 76/769/EWG i dyrektywy Komisji 91/155/EWG, 93/67/E WG, 93/105/WE i 2000/21/WE (Dz. U rz. UE L 396 z 30.12.2006, str. 1, z późn . zm.). W toku postępowania Prezes UOKiK wyznaczył stronie postępowania termin na przedstawienie dowodów potwierdzających wycofanie zabawek z obrotu oraz p owiadomienie konsumentów o stwierdzonych niezgodnościach poprzez zamieszczenie ogłoszenia w 3 dzienn ik ach (gaze tach ) o zasi ęgu ogólnopolskim. Jednocześnie p oinformował stron ę postępowania, jakie należy przedstawić dowody na okoliczność podję tych przez nią działań. Strona post ępowania została pou czona o przysługującym jej prawie wglądu w akta sprawy, spo rządzania z nich notatek, kopii lub odpisów oraz wypowiadania się, co do zebranych dowodów i materiałów oraz zgłoszonych żądań. Kierowana do strony postępowania korespondencja została jej skutecznie doręczona. Na dowód powiadomienia konsumentów o stwierd zonych niezgodnościach zabawek, strona postępowania przedstawiła strony z trzech gazet z zamieszczonym ogłoszeniem. Strona postępowania n ie przedstawiła zaś żadnych dowodów świadczących o podjęciu przez nią jakichkolwiek działań dobrowolnych mających na c elu wycofanie zabawek z obrotu. W toku postępowania oświadczył a , że z uwagi na ogólne określenie wyr obów na fakturach nie ma możliwości przedstawienia faktur zakupu zabawek, jak również listy kontrahentów . 10 Natomiast w toku kontroli zleconej przez Prezesa U OKiK, in spektorzy Inspekcji Handlowej w Warszawie ustalili, że strona postępowania udostępniła zabawki 36 kontrahentom, na podstawie 41 faktur sprzedaży. Stwierdzi ć zatem należy, iż strona postępowania pomimo świadomości, że udostępnione przez nią zabawki nie spełniają wymagań i wiedzy na temat dowodów jakie należy przedstawić na potwierdzenie podjęcia wymaganych działań nie współpracowała należycie z organem nadzoru rynku prowadzącym postępowanie w celu wycofania zabawek z obrotu. W związku z tym, iż str ona postępowania nie udowodniła faktu podjęcia skutecznych działań w zakresie wycofania wyrobów z obrotu nie można przyjąć , że zabawki nie znajdują się w obrocie i nie są dostępne dla konsumentów . Na podstawie art. 84 ust. 2 ustawy o systemach oceny zgodn o ści i nadzoru rynku jeżeli stwierdzono, że wyrób nie spełnia wymagań, a strona postępowania nie przedstawiła dowodów potwierdzających wycofanie wyrobu z obrotu lub użytku, zniszczenie wyrobu lub powiadomienie użytkowników o stwierdzonych niezgodnościach, organ nadzoru rynku prowadzący postępowanie może, w drodze decyzji nakazać wycofanie wyrobu z obrotu lub użytku oraz nakazać zniszczenie wyrobu (pkt 2 i pkt 5 ) . Na podstawie art. 84 ust. 5 ustaw y o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku, jeżeli decyzja, o której mowa w ust. 2, dotyczy dystrybutora, środki mają zastosowanie wyłącznie wobec wyrobów przez niego udostępnionych. Zgodnie z art. 84 ust. 7 ww. ustawy jeżeli wymaga tego interes użytkowników wyrobu, organ prowadzący postępowanie nadaje decyzji, o której mowa w ust. 2, rygor natychmiastowej wykonalności. Biorąc pod uwagę niezgodnoś ci wyrob ów , tj. obecność w zabawkach niebezpiec znej substancji chemicznej, tj. ftalanu di(2 - etyloheksylu) (DEHP) w ilości przekraczającej dozwolony limit, co stwarza ryzy ko niekorzystnego wpływu na zdrowie ludzkie związaneg o z narażaniem na działanie ww. substancji i stanowi zagrożenie dla zdrowia użytkowników, Prezes UOKiK uznał, iż niezbędne jest nakazani e stronie postępowania wycofania udostępnionych przez nią wyrob ów z obrotu oraz zniszczenie posiadanych i wycofanych z obrotu zabawek, w tym 48 zabawek objętych decyzjami Prezes UOKiK z 19 marca 2018 r.: DNR - 2/75/2018, DNR - 2/87/2018, DNR - 2/88/2018. Zgodnie z art. 72 ust. 4 ustawy o systemach oceny zgodno ści i nadzoru ryn ku k ontrolowany jest obowiązany przechowywać próbkę kontrolną w warunkach uniemożliwiających zmianę jakości lub cech charakterystycznych wyrobu, do czasu jej zwolnienia przez organ nadzoru rynku prowadzący kontrolę. W przypadku wszczęcia postępowania, o kt órym mowa w art. 76 ust. 1 lub art. 85 ust. 1, próbkę zwalnia się spod zabezpieczenia na wniosek organu nadzoru rynku prowadzącego postępowanie. 11 Strona postępowania udostępniając na rynku zabawki niespełniające wymagań, z uwagi obecność w nich niebezpiec znej substancji chemicznej naraziła na niebezpieczeństwo ich bezpośrednich użytkowników - dzieci. W trosce o ich bezpiecze ńs two, które z uwagi na stwierdzone niezgodności może być zagrożone, Prezes UOKiK uznał, że zachodzi konieczność nadania decyzji rygor u natychmiastowej wykonalności . Mając na celu w szczególności usunięcie istniejącego zagrożenia dla zdrowia i życia użytkowników wyrobu, zastosowane przez Prezesa UOKiK środki, n ależy uznać za adekwatne i proporcjonalne do stopnia zagrożenia powodowanego przez wyr oby . Prezes UOKiK określił termin i sposób poinformowania prz ez stronę postępowania o wykonaniu decyzji stosownie do przepisu art. 84 ust. 6 ustawy o systemach oceny zgodno ści i nadzoru rynku, zgodnie z którym w decyzji, o której mowa w ust. 2, o rgan nadzoru rynku prowadzący postępowanie określa termin i sposób poinformowani a przez stronę postępowania o wykonaniu decyzji. Dowodami potwierdzającymi wykonanie decyzji, które należy przedstawić Prezesowi UOKiK są : faktury korygujące, a w razie braku wyrobów w ofercie sprzedaży odbiorcy, stosowne na tę okoliczność, podpisane oświadczenia kontrahentów oraz dowody zniszczenia wyrobów (np. protokół utylizacji lub dowód oddania d o utylizacji wraz z oświadczeniem odnośnie ilości zutylizowanych sztuk wyrobów ) . Decyzja ostateczna, zgodnie z art. 61 ust. 3 ustawy o systemach oceny zgodno ści i nadzoru rynku, stanowi podstawę wpisu do prowadzonego przez Prezesa UOKiK rejestru wyrobów niezgodnych z wymaganiami lub stwarzaj ących zagrożenie. Zgodnie z art. 61 ust. 4 pkt 1 i pkt 2 ustawy o systemach oceny zgodno ści i nadzoru rynku Prezes UOKiK, na wniosek organu nadzoru rynku lub z urzędu, usuwa wpis z rejestru w przypadku gdy: strona postępowania, o którym mowa w art. 76 ust. 1 lub art. 85 ust. 1 wykaże, że wykonał a decyzję ostateczną, o której mowa w art. 84 ust. 2 i art. 85 ust. 4; wpis usuwa się nie wcześniej niż po upływie 3 miesięcy od dnia przedstawienia odpowiednich informacji; podmiot gospodarczy, będący stroną postępowania, o którym mowa w art. 76 ust. 1 lu b art. 85 ust. 1, zaprzestał prowadzenia działalności gospodarczej; wpis usuwa się nie wcześniej niż po upływie 24 miesięcy od dnia jego dokonania. W związku z powyższym Prezes UOKiK orzekł, jak w sentencji. 12 Pouczenie 1. Na podstawie art. 127 § 3 oraz art. 129 § 2 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2017 r. poz. 1257 z e zm. ), w związku z art. 63 ust. 2 ustawy z dnia 13 kwietnia 2016 r. o systemach oceny zgodności i nadzoru rynku ( Dz. U. z 2017 r., poz. 139 8 oraz z 2018 r. poz. 650 i 1338 ), strona postępowania może w term inie 14 dni od dnia doręczenia decyzji, zwrócić się do Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z wnioskiem o ponowne rozpatrzenie sprawy. 2. Na podstawie art. 52 § 3, art. 53 § 1 i ar t. 54 § 1 w związku z art. 3 § 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ( Dz. U. z 2018 r. poz. 1302 ), strona postępowania może wnieść skargę do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, za pośrednic twem Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsum entów, w terminie 30 dni od dnia doręczenia decyzji, bez skorzystania z prawa do zwrócenia się z wnioskiem o ponowne rozpatrzenie sprawy. W przypadku skorzy stania z ww. uprawnienia zgodnie z art. 233 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sąda mi administracyjnymi w związku z § 2 pkt 2 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 16 grudnia 2003 r. w sprawie wysokości oraz szczegółowych zasad pobierania wpisu w postępowaniu przed sądami adminis tracyjnymi (Dz. U. Nr 221, poz. 2193 z późn. zm.), strona postępowania zobowiązana jest uiścić wpis stały, który wynosi 200 zł. 3. Na podstawie art . 243 § 1 w związku z art. 244 § 1, art . 245 § 1 i ar t. 246 § 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o po stępowaniu przed sąda mi administracyjnymi ( Dz. U. z 2018 r. poz. 1302 ), stronie p ostępowania składającej skargę na decyzję Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie przysługuje możliwość ubiegania się o przyznanie prawa pomocy w zakresie całkowitym lub częściowym, na jej wniosek złożony przed wszczęciem postępowania sądowoadministracyjnego lub w jego toku, polegającego na zwolnieniu od kosztów sądowych oraz ustanowieniu adwokata, radcy prawnego, dor adcy podatkowego lub rzecznika paten towego. Wniosek ten wolny jest od opłat sądowych. Wymogi formalne wniosku określone zostały w art. 252 § 1 i § 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. 4. Na podstawie a rt. 127a § 1 i § 2 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2017 r. poz. 1257 ze zm. ), w trakcie biegu terminu do wniesienia wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy strona postępowania może zrzec się prawa do wniesie nia wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy wobec Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów , który wydał decyzję. Z dniem doręczenia 13 Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów oświadczenia o zrzeczeniu się prawa do wniesienia wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, decyzja staje się ostateczna i prawomocna. Z up. Prezesa UOKiK Zastępca Dyrektora Departamentu Nadzoru Rynku Jadwiga Gunerka