DNR-30/2016

PREZES URZĘDU OCHRONY KONKURENC JI I KONSUMENTÓW DNR - 730 - 195 ( 29 )/15 /JWS Warszawa, 05 lutego 2016 r. DECYZJA DNR-2/ 30 /2016 Na podstawie art. 41 c ust. 2 pkt 1 w związku z art. 38 ust. 3 pkt 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. o systemie oceny zgodności (Dz. U. z 2014 r., poz. 1645 z późn. zm.), Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów umarza wszczęte z urzędu postępowanie administracyjne wobec dy strybutora - Artura Śliwińskiego prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą: HURTOWNIA „DandA” w Kielcach w sprawie wprowadzonej do obrotu zabawki - ORANGUTAN JAYO186 (pluszowa małpka na baterie), kod EAN 8001444388947, niezgodnej z wymaganiami określonymi w pkt 1.4.2. i pkt 1.4.3. załącznika nr 1 „Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa ” do rozporządzenia Ministra Gospodarki z dnia 5 kwietnia 2011 r. w sprawie zasadniczych wymagań (Dz.U. z 2014 r., poz.1645 z późn. zm.) w związku ze stwierdzeniem, że wyrób spełnia wymagania określone we wskazanych punktach. Natomiast na podstawie art. 41 c ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 30 sierpn ia 2002 r. o systemie oceny zgodności Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów umarza przedmiotowe postępowanie w części dot. niezgodności ww. zabawki z § 5 ust. 5 ww. rozporządzenia , z uwagi na usunięcie niezgodności . UZASADNIENIE W toku kontroli przeprowadzonej w dniach 04 - 18 marca 2015 r. w sklepie zabawkowym „BAJECZKA” przy ul. Pocztowej 11 w Żarach, należącym do Małgorzaty Baczyńskiej prowadzącej działalność gospodarczą pod firmą: Małgorzata Baczyńska Firma „LEDER” w Żarach, inspektorzy Wojewódzkiego Inspektoratu Inspekcji Handlowej w Gorzowie Wielkopolskim Delegatura w Zielonej Górze stwierdzili w ofer cie handlowej m.in. zabawkę - ORANGUTAN JAYO186 (pluszowa małpka na baterie), kod EAN 8001444388947. Z załączonej do akt faktury z dnia 25.07.2014 r. wynikało, że przedmiotowa zabawka zakupiona została przez Hurtownię „DandA” Arthur Sliwinski, ul. Ż niwna 21, 24 419 Kielce, Polen, w liczbie 2664 szt. od holenderskieg o przedsiębiorcy – Ostoy Trading BV, 2 Stationsweg 1, 3311 JW. Dordrecht (Holland). Natomiast kontrolowana Małgorzata Baczyńska kupiła tę zabawkę w liczbie 12 szt. od M&Z Sp. z o.o., ul. Chwaszczyńska 131B, 81- 571 Gdynia, za fakturą VAT 19040/8/2014 z dnia 09.10.2014 r. Z kolei spółka M&Z zakupiła 84 szt. tej za bawki bezpośrednio od Artura Śliwińskiego (faktura VAT nr 496/M3/14 z dnia 17.09.2014 r.). Przedmio towy wyrób jest to zabawka z miękkim wypełnieniem, przedstawiająca małpkę o wys. ok. 130 mm. Małpka ma plastikowe oczy o średnicy ok. 10 mm. Na plecach małpki znajduje się kieszeń zamknięta na rzep. W środku kieszeni przyszyte jest plastikowe pudełeczko, którego naciśnięcie powoduje emisje dźwięku. Pudełeczko zawiera pojemnik na baterie zamknięty pokrywą zabezpieczoną śrubką. W pojemniku znajdują się 3 baterie guzikowe oznakowane LR44 mincell 0.% Hg Pb Buttom Cell. Zabawka wykonana została ze zmiękczanego plastiku w kolorze różowym z ciemniejszymi cę tkami. Zabawka nie posiada opakowania. Na etykiecie przymocowanej do zabawki za pomocą plastikowej żyłki umieszcz ono następujące informacje: - nazwę wyrobu: „ ORANGUTAN JAY0186 ” ; - kod EAN 8001444388947; - oznakowanie CE; - logo i dane przedsiębiorcy : „FIRMA IMP.: Hurtownia „DandA”, 25 -419 Kielce, ul. Żniwna 21” ; - napis: „ANIMAL PLANET”; - informacja: „LR44x3”; - kategoria wiekowa zabawki „10m+”. Badania laboratoryjne przeprowadzone w Specjalistycznym Laboratorium Badania Zabawek Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Lublinie (Spraw ozdanie z badań nr 93/2015 z dnia 23.04.2015 r.) wykaza ły, że zabawka jest niezgodna z: - pkt 5.1b normy PN-EN 71-1:2011 „ Bezpieczeństwo zabawek. Część 1: Właściwości mechaniczne i fizyczne ”, z uwagi na pojawienie się w wyniku badania elementów całkowicie mieszczących się w cylindrze do badania małych części; - pkt 7.4 normy PN-EN 62115:2013 „Zabawki elektryczne. Bezpieczeństwo użytkowania” , z uwagi na brak instrukcji dla zabawek bateryjnych. Mając na uwadze wskazane niezgodności, Lubuski Wojewódzki Ins pektor Inspekcji Handlowej uznał, iż przedmiotowa zabawka nie spełnia wymagań określonych w rozporządzeniu Ministra Gospodarki z dnia 5 kwietnia 2011 r. w sprawie zasadniczych wymagań dla zabawek (Dz. U. Nr 83, poz. 454 z późn. zm.) , zwanego dalej „rozporządzeniem MG” i przekazał akta z przeprowad zonej kontroli Prezesowi Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów (zwanemu dalej również „ Prezesem UOKiK ” ), w celu 3 wszczęcia postępowania administracyjnego na podstawie ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. o systemie oceny zgodności (Dz. U. z 2014 r., poz. 1645 z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą o systemie oceny zgodności” lub w skrócie „uosoz”. Prezes UOKiK p ismem z dnia 03 czerwca 2015 r. zawiadomił przedsiębiorcę Artura Śliwińskiego prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą: HURTOWNIA „DandA” w Kielcach (zwanego dalej „stroną postępowania”) o wszczęciu z urzędu postępowania administracyjnego w sprawie wprowadzonego do obrotu wyrobu niespełniającego wymagań określonych w następujących przepisach: 1) § 5 ust. 5 rozporządzenia MG, z uwagi na brak instrukcji użytkowania dla zabawek bateryjnych oraz informacji dotyczących bezpieczeństwa, sformułowanych w języku polskim; 2) pkt 1.4.2. i pkt 1.4.3. załącznika nr 1 „Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa ” do rozporządzenia MG, z uwagi na pojawienie się, w wyniku badań wytrzymałości na rozciąganie, małych elementów (oczów małpki), które w przypadku połknięcia stwarzają ryzyko udławienia lub uduszenia się dziecka. W odpowiedzi na zawiadomienie o wszczęciu postępowania, w piśmie z dnia 16 czerwca 2015 r. (data wpły wu do UOKiK 22 czerwca 2015 r. ) strona postępowania oświadczyła, iż zakupiła jednorazowo 2664 szt. zabawek pluszowych z głosem, wśród których było 5 wzorów zabawek, takich jak : małpka, żabka, tu kan, krokodyl, szop, oraz że obecnie posiada na stanie 422 szt. wymieszanych 5 wzorów. Strona postępowania rozliczyła sprzedaż wszystkich 5 wzorów. Ponadto wyjaśniła, że do każdej z zabawek był dołączo ny kartonik z instrukcją postępowania z bateriami w j. polskim, w związku z czym stwierdzony brak instrukcji musi ał być jednostkowym przypadkiem. Na dowód powyższego, strona postępowania załączyła zdjęcie 5 wzorów zabawek oraz dwa kartoniki, z których na jednym naklejona była instrukcja dla zabawek bateryjnych w j. polskim . Jednocześnie strona postępowania zakwestionowała wyniki badań laboratoryjnych w zakresie odłączenia się oczu od zabawki i wniosła o zbadanie próbki kontrolnej zabawki. Przychylając się do wniosku strony, Prezes UOKiK zwrócił się do Laboratorium Mechanicznego TÜV Rheinland Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Poznaniu o przeprowadzenie akredytowanych badań laboratoryjnych próbki kontrolnej na zgodność z pkt 5.1 lit. b) normy PN - EN 71-1:2011 " Bezpieczeństwo zabawek - Część 1: Właściwości mechaniczne i fizyczne" w zakresie wytrz ymałości na rozciąganie. Badania przeprowadzone w ww. laboratorium nie wykazały małych części oraz ostrych punktów i krawędzi (Raport z badań nr: 26632256/2015). Kopia powyższego raportu z badań została przekazana stronie postępowania przy piśmie z dnia 24 sierpnia 2015 r. 4 Następnie w dniu 04 września 2015 r. Prezes UOKiK zlecił Świętokrzyskiemu Wojewódzkiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli u strony postępowania, mającej na celu sprawdzenie, czy wy rób znajdujący się na jej stanie posiada instrukcję dla zabawek bateryjnych, sporządzoną w j. polskim, jak również pozyskanie pełnej listy odbior ców zabawki z danymi adresowymi. W wyniku kontroli stwierdzono na stanie hurtowni 95 szt. zabawki - ORANGUTAN JAYO186 (pluszowa małpka na baterie), kod EAN 8001444388947. Do każdej zabawki dołączona była etykieta zawierająca dane dystrybutora oraz instrukcję dla zabawek bateryjnych, sporządzoną w j. polskim. W celu sprawdzenia, czy wymagana in strukcja jest dołączona do wyrobów znajdujących się u odbiorców zabawki, Prezes UOKiK w dniu 22 września 2015 r. zlecił Lubelskiemu Wojewódzkiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli sprawdzającej u jednego z k ontrahentów strony postępowania, który zakupił największą liczbę tej zabawki. W wyniku kontroli nie stwierdzono kwestionowanej zabawki na stanie kontrolowanego przedsiębiorcy. W związku z powyższym, Prezes UOKiK w dniu 19 października 2015 r. zlecił Kujawsko-Pomo rskiemu, Świętokrzyskiemu i Mazowieckiemu Wojewódzkiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli sprawdzających u losowo wybranych 4 kontrahentów strony postępowania. W wyniku kontroli ustalono , że dwaj przedsiębiorcy już nie ma ją zabawki na stanie, natomiast trzeci - miał na stanie 2 szt. tej zabawki, które nie posiadały instrukcji dla zabawek bateryjnych, sporządzonej w j. polskim. W trakcie trwania kontroli , kontrolowany uzyskał od strony postępowania wymagane instrukcje i dołączył je do zabawek. W przypadku czwartego kontrahenta, stwierdzono na stanie 1 szt. zabawki w postaci żaby , oznaczonej JAY0186, kod EAN 8001444388947. Zabawka ta posiadała wymaganą instrukcję w jęz. polskim. W związku z zebranym materiałem dowodowym, Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w piśmie z dnia 12 listopada 2015 r. poinformował stronę postępowania o prawie do zapoznania się ze zgromadzonymi aktami sprawy oraz prawie wypowiedzenia się, co do zebranych w sprawie dowodów i materiałów oraz zgłoszonych żądań przed wydaniem decyzji kończącej postępowanie. Strona postępowania z praw tych nie skorzystała. Jednakże mając na uwadze, że kontrola u jednego z kontrahentów strony postępowania wykazała brak polskiej instrukcji dla zabawek bateryjnych, co przeczyło wyjaśnieniom strony postępowania złożonym w piśmie z dnia 16 czerwca 2015 r. w przedmiocie incydentalnego przy padku pominięcia naklejenia przez pracownika naklejek na tę zabawkę, Prezes UOKiK w piśmie z dnia 09 grudnia 2015 r. zwrócił się do strony postępowania o przedstawienie 5 dowodów w postaci oświadczeń 44 odbiorców potwierdzających albo usunięcie niezgodności poprzez naklejenie etykiety z instrukcją bateryjną w j. polskim (z podaniem liczby wyrobów, na których przeprowadzono działania naprawcze), albo oświadczeń o nieposiadaniu kwestionowanego wyrobu na stanie. W piśmie z dnia 11 stycznia 2016 r. (data wpływu do UOKiK 18 stycznia 2016 r.) strona postępowania poinformowała, że brakuje jej jeszcze 10 oświadczeń z 44 i wniosła o przedłużenie terminu do przedstawienia dowodów do dnia 25 stycznia 2016 r. Ponieważ strona postępowania nie załączyła do pisma zebranych 34 oświadczeń, Prezes UOKiK w dniu 20 stycznia 2016 r. zlecił Świętokrzyskiemu Wojewódzkiemu Inspektorowi Inspekcji Handlowej przeprowadzenie kontroli, która miała na celu sprawdzenie, czy strona postępowania zebrała oświadczenia potwierdzające usunięcie niezgodności lub nieposiadani e zabawki na stanie magazynowym od swoich 44 kontrahentów. Przy piśmie z dnia 22 stycznia 2016 r. (data wpływu do UOKiK 28 stycznia 2016 r.) strona postępowania przekazała 42 oświadczenia, z których wynikało, że 26 odbiorców nie ma zabawki na stanie, 14 odbiorców posiada tę zabawkę prawidłowo oznakowaną w łącznej liczbie 91 szt., natomiast 2 odbiorców na prośbę dostawcy usunęło niezgodności poprzez oklejenie zabawki etykietą z instrukcją bateryjną w j . polskim, na łącznej liczbie 23 szt. zabawki . Jednocześnie strona postępowania oświadczyła, że nie otrzymała oświadczeń od swoich dwóch kontrahentów, z uwagi na to, że jeden jest w stanie likwidacji i ma zerowe stany magazynowe, zaś drugi - nie prowadzi działalności pod znanym jej adresem i nie może go odszukać. Powyższe zostało potwierdzone przez stronę postępowania podczas kontroli sprawdzającej w dniu 01 lutego 2016 r. Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów u stalił i stwierdził: Zgodnie z treścią przepisu art. 41a ust. 1 ustawy o systemie oceny zgodności , stroną postępowania jest osoba, która wprowadziła do obrotu lub oddała do użytku wyrób niezgodny z zasadniczymi , szczegółowymi lub innymi wymagan iami, wobec której postępowanie zostało wszczęte . Stroną postępowania może być także dystrybutor. Zaś zgodnie z treścią przepisu art. 5 pkt 23 uosoz, za dystrybutora uważa się osobę fizyczną lub prawną albo jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, która dostarcza lub udostępnia wyrób po jego wprowadzeniu do obrotu. Przepis art. 6 ust. 1 pkt 1 ustawy o systemie oceny zgodności stanowi, iż wyroby wprowadzane do obrotu lub oddawane do użytku podlegają ocenie zgodności z za sadniczymi 6 wymaganiami określonymi w przepisach wydanych na podstawie art. 9 ust. 1 uosoz. W przypadku zabawek, zastosowanie mają przepisy rozporządzenia MG. W wyniku badań laboratoryjnych przeprowadzonych w Specjalistycznym Laboratorium Badania Zabawek UOKiK w Lublinie stwierdzono, że zabawka - ORANGUTAN JAYO186 (pluszowa małpka na baterie), kod EAN 8001444388947 jest niezgodna z pkt 5.1b normy PN-EN 71- 1:2011 „ Bezpieczeństwo zabawek. Część 1: Właściwości mechaniczne i fizyczne ” oraz z pkt 7.4 normy PN-EN 62115:2013 „Zabawki elektryczne. Bezpieczeństwo użytkowania” (Sprawozdanie z badań nr 93/2 015 z dnia 23.04.2015 r.). W oparciu o powyższe wyniki badań, Prezes UOKiK uznał, iż zabawka nie spełnia wymagań określonych w § 5 ust. 5 rozporządzenia M G oraz w pkt 1.4.2. i pkt 1.4.3. załącznika nr 1 „Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa ” do rozporządzenia MG. Treść przepisu pkt 1.4.2. załącznika nr 1 „Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa ” do rozporządzenia MG stanowi, że zabawki i ich części muszą mieć takie wymiary, aby nie stwarzać ryzyka uduszenia użytkownika poprzez odcięcie mu dopływu powietrza w wyniku wewnętrznego zatkania przez zabawki lub ich części, zaklinowane w ustach, gardle lub przy wejściu do dolnych dróg oddechowych. Zaś z treści przepisu pkt 1.4.3. ww. załącznika nr 1 wynika, że zabawki i ich części przeznaczone dla dzieci w wieku poniżej 36 miesięcy, a także wszelkie dające się odłączyć elementy tych zabawek muszą posiadać takie wymiary, aby uniemożliwić ich połknięcie lub przedostanie się do dróg oddechowych; dotyczy to także zabawek, które są przeznaczone do wkładania do ust, ich części oraz wszelkich dających się odłączyć elementów tych zabawek. Zaś zgodnie z treścią § 5 ust. 5 rozporządzenia MG, producent lub i mporter dołącza do zabawki instrukcję użytkowania oraz informacje dotyczące bezpieczeństwa, sformułowane w języku polskim. Wskazane niezgodności uzasadniały w szczęcie przez Prezesa UOKiK postępow ania administracyjnego wobec Artura Śliwiń skiego pro wadzącego działalność gospodarczą pod firmą: HURTOWNIA „DandA” w Kielcach - mającego na celu doprowa dzenie do usunięcia niezgodności wyrobu lub wycofania go z obrotu. W toku postępowania strona zakwestionowała, że przedmiotowy wyrób nie spełnia zasadnicz ych wymagań w zakresie pkt pkt 5.1b normy PN-EN 71- 1:2011 „ Bezpieczeństwo zabawek. Część 1: Właściwości mechaniczne i fizyczne ” i wniosła o zbadanie próbki kontrolnej w niezależnym laboratorium. Badania laboratoryjne próbki kontrolnej zabawki, przeprowadz one przez Laboratorium Mechanicznego TÜV Rheinland Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Poznaniu, na zgodność z pkt 5.1 lit. b) normy PN - EN 71-1:2011 „ Bezpieczeństwo zabawek - Część 1: Właściwości mechaniczne i fizyczne" w zakresie wytrzymałości na rozciąganie, nie potwierdziły wyniku 7 badań próbki tej zabawki wykonanych w Specjalistycznym Laboratorium Badania Zabawek UOKiK w Lublinie. W oparciu o wyniki badań próbki kontrolnej, które mają charakter rozstrzygający, Prezes Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów uznał, iż kwestionowana zabawka - ORANGUTAN JAYO186 (pluszowa małpka na baterie), kod EAN 8001444388947, pod względem wytrzymałości na rozciąganie spełnia wymagania określo ne w pkt 1.4.2. i pkt 1.4.3. załącznika nr 1 „Szczegółowe Wymagania Bezpieczeństwa ” do rozporządzenia MG. W przypadku niezgodności zabawki z § 5 ust. 5 rozporządzenia MG , Prezes UOKiK co prawda przyjął wyjaśnienia strony postępowania przekaz ane w piśmie z dnia 16 czerwca 2015 r., kwestionujące brak instrukcji dla zabawek bateryjnych sporządzonej w języku polskim, jednakże gdy jedna ze zleconych kontroli Inspekcji Handlowej wykazała brak wymaganej in strukcji na 2 szt. tej zabawki, zażądał od strony postępowania przedstawienia dowodów na okoliczność posiadania polskiej instrukcji bateryjnej przez wszystkie wyroby znajdujące się u odbiorców zabawki. Strona postępowania przedstawiła dowody w postaci oświadczeń 42 kontrahentów, z których wynikało, że 26 - nie ma zabawki na stanie, natomiast 14 odbiorców posiada tę zab awkę z instrukcją bateryjną sporządzoną w j. polskim, w łącznej liczbie 91 szt., zaś 2 odbiorców na prośbę dostawcy usunęło niezgodności poprzez oklejenie zabawki etykietą z instrukcją bateryjną w j. polskim, na łącznej liczbie 23 szt. zabawki. Należy uznać, uwzględniając działania naprawcze na 2 szt. zabawki, przeprowadzone w toku kontroli zleconej przez Prezesa UOKiK, że usunięto niezgodności na łącznej liczbie 25 szt. kwestionowanego wyrobu. Po zapoznaniu się z całym materiałem dowodowym, Prezes UOKiK uznał, że niezgodność zabawki z § 5 ust. 5 rozporządzenia MG, polegająca na braku instrukcji dla zabawek bateryjnych sformułowanej w j. polskim, została usunięta. St osownie do treści art. 41c ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy o systemi e oceny zgodności, organ prowadzący postępowanie wydaje decyzję o umorzeniu postępowania, jeżeli stwierdzi, że wyrób spełnia zasadnicze, szczegółowe lub inne wymagania oraz gdy niezgodność wyrobu z zasadniczymi, szczegółowymi lub innymi wymaganiami, została usunięta. Zgodnie z treścią art. 38 ust. 3 pkt 1 uosoz, postępowania w zakresie wprowadzonych do obrotu lub oddanych do użytku wyrobów niezgodnych z zasadniczymi, szczegółowymi lub innymi wyma ganiami prowadzi Prezes Urzędu O chrony Konkurencj i i Konsumentów. W tym stanie rzeczy postanowiono, jak w sentencji. 8 P o u c z e n i e Na podstawie art. 127 § 3 oraz art. 129 § 2 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracy jnego (Dz. U. z 2016 r., poz. 23) w zw. z art. 43b ustawy o systemie oceny zgodności, od niniejszej decyzji stronie nie służy odwołanie, jednakże strona niezadowolona z niniejszej decyzji może, w terminie 14 dni od dnia jej doręczenia, zwrócić się do Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów z wnioskiem o ponowne rozpatrzenie sprawy. z up. Prezesa UOKiK Zastępca Dyrektora DNR Jadwiga Gunerka