SK 10/18

O R Z E C Z N I C T W O TRYBUNAŁU KONSTYTUCYJNEGO ZBIÓR URZĘDOWY Seria A Warszawa, dnia 27 grudnia 2021 r. Pozycja 71 POSTANOWIENIE z dnia 23 listopada 20 2 1 r. Sygn. akt SK 10/18 Trybunał Konstytucyjny w składzie: Stanisław Piotrowicz – przewodniczący Jakub Stelina Wojciech Sych – sprawozdawca, po rozpoznaniu, na posiedzeniu niejawnym w dniu 23 listopada 20 21 r., skargi konstytucyjnej spółki […] sp . z o.o. z siedzibą w Warszawie o zbadanie zgodności : 1) § 13 r ozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 2 7 lutego 2009 r . w spra- wie warunków dostępu i korzystania z infrastruktury kolejowej (Dz. U. Nr 35, poz. 274) „ w zakresie, w jakim dopuszczał pobieranie od przewoźni- ków kolejowych marży zysku w wysokości nieprzekraczającej 10% od opłaty podstawowej za minimalny dostęp do infrastrukt ury kolejowej oraz opłaty podstawowej za dostęp na sieci kolejowej do urządzeń związanych z obsługą pociągów, mimo braku przepisów rangi ustawowej dopuszczających nalicza- nie marży zysku od opłaty podstawowej, jak też braku upoważnienia usta- wowego do wydani a rozporządzenia przyznającego zarządcom infrastruktury kolejowej prawa do naliczania marży zysku od opłaty podstawowej”, 2) § 1 2 rozporządzenia powołanego w p unkcie 1 „ w zakresie, w jakim dopusz- czał pobieranie od przewoźników kolejowych marży zysku w wysokości nie- przekraczającej 10% od opłaty podstawowej za dostęp na sieci kolejowej do urządzeń związanych z obsługą pociągów, mimo braku przepisów rangi ustawowej dopuszczających naliczanie marży zysku od opłaty podstawowej, jak też braku upoważnienia ust awowego do wydania rozporządzenia przyzna- jącego zarządcom infrastruktury kolejowej prawa do naliczania marży zysku od opłaty podstawowej” – z art. 92 ust. 1 oraz art. 64 ust. 1 i 3 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej, art. 33 ust. 2 ustawy z dnia 28 marc a 2003 r . o transporcie kolejowym ( Dz. U. z 2015 r. poz. 1297, ze zm. ) , art. 32 ust. 1 i 2, art. 22 oraz art. 76 Konstytucji, p o s t a n a w i a: umorzyć postępowanie. Orzeczenie zapadło jednogłośnie. OTK ZU A/202 1 SK 10/18 poz. 71 2 UZASADNIENIE I 1. […] sp . z o .o. z siedzibą w W . (dalej: skarżąca) jest przewoźnikiem kolejowym. Jak wskazała skarżąca, wykonując swoją działalność, musi ona korzystać z infrastruktury kolejo- wej, w tym linii kolejowych, którymi w Polsce w zasadzie w całości zarządza PKP Polskie Li nie Kolejowe S.A. z siedzibą w Warszawie (dalej: PKP PLK) . Zasady udostępniania infrastruktury kolejowej określa ustawa z dnia 28 marca 2003 r. o transporcie kolejowym (Dz. U. z 2015 r. poz. 1297, ze zm.; dalej: u.t. k . , ustawa o transpor- cie ), regulująca m.in. zakres usług świadczonych przez zarządców tej infrastruktury oraz pod- stawowe uprawnienia przewoźników związane z jej wykorzystaniem. Jak wskazywał art. 33 ust. 2 i 3a u.t. k . w ówczesnym brzmieniu , opłata podstawowa za korzystanie z infrast ruktury kolejowej, pobierana przez zarządców odrębnie za minimalny dostęp do infrastruktury kole- jowej obejmujący usługi, o których mowa w części I ust. 1 załącznika do ustawy, oraz za do- stęp do urządzeń związanych z obsługą pociągów obejmujący usługi, o kt órych mowa w czę- ści I ust. 2 tego załącznika, miała być ustalana z uwzględnieni em kosztów, jakie bezpośrednio poniesie zarządca jako rezultat wykonywania przez przewoźnika kolejowego przewozów po- ciągami. Jednocześnie art. 33 ust. 4 i 4c u.t. k . stanowił, że opłata podstawowa za minimalny dostęp do infrastruktury kolejowej była obliczana jako iloczyn przebiegów pociągów i stawek jednostkowych ustalonych w zależności od kategorii linii kolejowej i rodzaju pociągu, od- dzielnie dla przewozu osób i rzeczy, natomia st opłata podstawowa za dostęp do urządzeń związanych z obsługą pociągów – jako iloczyn zamówionych usług i odpowiadających im stawek jednostkowych ustalonych odrębnie dla rodzajów usług określonych w części I ust. 2 załącznika do ustawy. Zgodnie z art. 35 pkt 4 u.t. k . , szczegółowe zasady ustalania opłat za korzystanie z in- frastruktury kolejowej, w tym opłaty podstawowej, minimalnej stawki jednostkowej, pod- wyższania opłat i udzielania ulg, określał minister właściwy do spraw transportu, mając na uwadze przepis art. 33 ust. 2 u.t. k . Na podstawie przywołanego upoważnienia wydane zostało rozporządzeni e Ministra Infrastruktury z dnia 27 lutego 2009 r. w sprawie warunków dostępu i korzystania z infrastruktury kolejowej (Dz. U. Nr 35, poz. 274; dalej: r ozporządzenie), za- wierające dwa zakwestionowane przez skarżącą przepisy: § 12 („Stawki jednostkowe opłat za usługi wymienione w części I ust. 2 oraz w części II załącznika do ustawy określane są na podstawie indywidualnej kalkulacji przez zarządcę, z tym ż e jeżeli dana usługa oferowana jest tylko przez jednego dostawcę, opłata za taką usługę nie może być większa od kosztu jej świadczenia, z uwzględnieniem marży zysku nieprzekraczającej 10%”) oraz § 13 („Opłaty podstawowe, z zastrzeżeniem art. 33 ust. 5a ust awy, i opłaty dodatkowe zarządca określa w sposób zapewniający pokrycie łącznych kosztów, które będzie musiał ponieść, zapewniając przewidywany zakres udostępniania infrastruktury, z uwzględnieniem marży zysku nieprze- kraczającej 10%”). Zdaniem skarżącej, z art. 33 ust. 2 u.t. k . jednoznacznie wynikało, że pod- stawą ustalenia opłaty podstawowej powinny być jedynie koszty zarządcy , i to wyłącznie te ponoszone bezpośrednio jako rezultat wykonywania przewozów pociągami, a w konsekwen- cji, wydając rozporządzenie, M inister Infrastruktury sprzecznie z tym przepisem i z przekro- czeniem delegacji ustawowej upoważnił zarządców do pobierania opłaty podstawowej po- większonej o marżę zysku. W decyzji z 28 stycznia 2013 r. w przedmiocie ustalenia dostępu do infrastruktury ko- le jowej w ramach rozkładu jazdy pociągów 2012/2013, Prezes Urzędu Transportu Kolejowe- go (dalej: Prezes UTK) nałożył na skarżącą obowiązek uiszczania na rzecz PKP PLK opłaty podstawowej wraz z marżą zysku, powołując się na przepisy rozporządzenia. Odwołanie s karżącej od tej decyzji w części dotyczącej naliczania marży zysku zostało uwzględnione OTK ZU A/202 1 SK 10/18 poz. 71 3 wyrokiem S ądu O kręgowego z 23 paździe rnika 2014 r. Na skutek apelacji Prezesa UTK oraz PKP PLK Sąd Apelacyjny, wyrokiem z 4 marca 2016 r., zmienił wyrok sądu pierwszej instancji , uchylając decyzję jedynie w części dotyczącej opłat za przejazdy trasami okrężnymi i oddalając odwołanie w pozostałym zakresie. Od wyroku sądu drugiej instancji nie został wniesiony nadzwyczajny środek zaskarżenia. W skardze konstytucyjnej z 25 lipca 2016 r. skarżąc a wni osła o stwierdzenie niezgod- ności z art. 92 ust. 1, art. 64 ust. 1 i 3, art. 32, art. 22 oraz art. 76 Konstytucji, a także art. 33 ust. 2 u.t. k . : 1) § 13 rozporządzenia „w zakresie, w jakim dopuszczał pobieranie od przewoźników kolejowych marży zysku w wysokości nieprzekraczającej 10% od opłaty podstawowej za minimalny dostęp do infrastruktury kolejowej oraz opłaty podstawowej za dostęp na sieci kolejowej do urządzeń związanych z obsługą pociągów, mimo braku przepisów rangi usta- w owej dopuszczających naliczanie marży zysku od opłaty podstawowej, jak też braku upo- ważnienia ustawowego do wydania rozporządzenia przyznającego zarządcom infrastruktury kolejowej prawa do naliczania marży zysku od opłaty podstawowej”, 2) § 12 rozporządzen ia „w zakresie, w jakim dopuszczał pobieranie od przewoźników kolejowych marży zysku w wysokości nieprzekraczającej 10% od opłaty podstawowej za dostęp na sieci kolejowej do urządzeń związanych z obsługą pociągów, mimo braku przepi- sów rangi ustawowej dopus zczających naliczanie marży zysku od opłaty podstawowej, jak też braku upoważnienia ustawowego do wydania rozporządzenia przyznającego zarządcom infrastruktury kolejowej prawa do naliczania marży zysku od opłaty podstawowej” . Uzasadniając podniesione w ska rdze zarzuty, skarżąc a wskazał a , że za kwestionowan e przez nią przepis y rozporządzenia są niezgodne z art. 92 ust. 1 oraz art. 64 ust. 1 i 3 Konsty- tucji, a także art. 33 ust. 2 u.t.k. , ponieważ marża zysku nie została uregulowana w ustawie o transporcie. Ta ostatnia nakazywała ustalenie opłaty podstawowej wyłącznie na podstawie kosztów zarządcy infrastruktury kolejowej. Art. 33 ust. 2 u.t.k. miał przy tym stanowić im- plementację art. 7 ust. 3 dyrektywy 2001/14/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z 26 lute- go 2001 r. w sprawie alokacji zdolności przepustowej infrastruktury kolejowej i pobierania opłat za użytkowanie infrastruktury kolejowej oraz przyznawania świadectw bezpieczeństwa (dalej: dyrektywa), który stanowił , że „ opłaty za minimalny pakiet dostępu i dostęp do torów w celu obsługi urządzeń zostaną ustalone po koszcie, który jest bezpośrednio ponoszony jako rezultat wykonywania przewozów pociągami”. Implementacja ta nie była dokładna z uwagi na różnicę sformuło wań użytych w dyrektywie („po koszcie”) oraz w ustawie o transporcie („przy uwzględnieniu kosztów”), jednak było oczywiste, że art. 33 ust. 2 u.t.k. interpretowany zgodnie z treścią dyrektywy wykluczał pobieranie przez zarządców od przewoźników marży zysku . Przepisy rozporządzenia były zresztą przedmiotem wyroku Trybunału Sprawiedliwo- ści Unii Europejskiej (dalej: TSUE) z 30 maja 2013 r. w sprawie C - 512/10 ze skargi Komisji Europejskiej przeciwko Rzeczypospolitej Polskiej , w którym uznano, że w zakresie, w jakim umożliwiają uwzględnienie przy obliczaniu opłaty podstawowej kosztów innych niż koszty bezpośrednio ponoszone jako rezultat wykonywania przewozów pociągami ( tj. koszt ów finansow ych , koszt ów pośredni ch , amortyzacj i dokonywan ej zgodnie z zasadami rachunko- wości czy koszt ów prowadzenia ruchu kołowego i utrzymania infrastruktury kolejowej w części stałej, niezależnej od jej rzeczywistego wykorzystania) są one sprzeczne z art. 7 ust. 3 dyrektywy . Oznacza ło to, że tym bard ziej bezpodstawne było pobieranie należności nieznajdujących żadnego uzasadnienia w kosztach , takich jak marża zysku. § 12 i § 13 rozporządzenia wykracza ły przy tym poza zakres upoważnienia ustawo- wego, ponieważ umożliwia ły pobieranie przez zarządców infras truktury kolejowej należności ustalonych sprzecznie z art. 33 ust. 2 u.t.k. , a wskutek uwzględni e nia przy obliczaniu opłaty podstawowej marży zysku nastąpiło ograniczenie prawa własności skarżącej . OTK ZU A/202 1 SK 10/18 poz. 71 4 Sposób uregulowania rozważanych zagadnień pozostawia ł zarz ądcom bardzo dużą swobodę określenia wysokości marży zysku wliczanej do opłaty podstawowej (od 0% do 10%). W konsekwencji – zdaniem skarżącej – przepisy rozporządzenia narusza ły wyrażone w art. 32 ust. 1 i 2 Konstytucji zasadę równości i zakaz dyskryminacji, ponieważ w praktyce prowadz iły do bezpodstawnego różnicowania sytuacji przewoźników kolejowych wykonują- cych przewozy towarowe oraz przewozy osobowe , umożliwiając nałożenie na tych pierw- szych znacznie większych obciążeń finansowych. Jak twierdzi skarżąca, z akwestionowane przepisy rozporządzenia godz iły również w konstytucyjną wolność prowadzenia działalności gospodarczej. Możliwość pobierania od przewoźników marży zysku oznacza ła ponoszenie przez nich dodatkowych wydatków, nie- przewidzianych – wbrew wymogom art. 22 Konstytucji – w ustawie, lecz wprowadzonych jedynie przez rozporządzenie wydane z przekroczeniem delegacji ustawowej oraz wbrew celom art. 33 ust. 2 u.t.k. O ile art. 76 Konstytucji nie przyznaje praw podmiotowych, na które jednostka mo- głaby się powołać bezpośrednio, o tyle zobowiązuje on państwo do podejmowania określo- nych działań. Przewoźnicy kolejowi są uzależnieni od infrastruktury kolejowej, którą w Pol- sce zarządza w praktyce w całości PKP PLK. Znajdują się oni zatem w pozycji zdecydowanie słabszej w relacjach z tym podmiotem, wymagając ochrony i prawnych gwarancji podstawo- wych zasad wykonywania działalności w zakresie przewozów kolejowych. Jedną z takich gwarancji , z uwagi na regulacje wspólnotowe , wprowadził art. 33 ust. 2 u.t.k., ograniczając wysokość opłaty podstawowej. Przepisy rozporządzenia – wbrew celowi tego uregulowania – nałożyły jednak na przewoźników dodatkowe obciążenia finansowe. Skarżąca zaznaczyła, że chociaż rozporządzenie utraciło już moc obowiązującą, roz- strzygnięcie kwestii jego zgodności z Konstytucją jest konieczne dla ochrony praw i wolności jednostki. 2 . W piśmie z 25 czerwca 201 8 r. stanowisko w sprawie zajął Minister Infrastruktury, wnosząc o stwierdzenie, że § 12 i § 13 rozporządzenia nie są niezgodne z art. 22, art. 32, art. 76, art. 92 ust. 1 oraz art. 64 ust. 1 i 3 Konstytucji oraz nie są niezgodne z art. 33 ust. 2 u.t. k . Min ister Infrastruktury stwierdził, że zgodnie z art. 35 pkt 4 u.t. k . w ówczesnym brzmieniu minister właściwy do spraw transportu był zobowiązany określić w drodze rozpo- rządzenia szczegółowe zasady ustalania opłat za korzystanie z infrastruktury kolejowej . Oz nacza to, że mógł przy kalkulacji opłaty podstawowej i stawki jednostkowej wziąć pod uwagę marżę zysku, jako że wskazana marża stanowi element uwzględniany przy obliczaniu należności zarządcy za udostępnienie infrastruktury. Nie doszło zatem do przekroczen ia gra- nic delegacji ustawowej, a § 12 i § 13 rozporządzenia stanowią jedynie uszczegółowienie art. 33 ust. 2 u.t. k . Zarzut naruszenia art. 64 Konstytucji byłby zasadny przede wszystkim wówczas, gdyby zakwestionowane przepisy wydano niezgodnie z przepisem u poważniają- cym. Zdaniem Ministra, uregulowania zawarte w rozporządzeniu nie przyznają zarządcom infrastruktury nadmiernej swobody uwzględniania marży zysku, co miałoby prowadzić do dyskryminacji oraz naruszenia zasady równości. Świadczy o tym zarówno treść przepisów prawnych, jak i fakt, że PKP PLK nie różnicowała sytuacji przewoźników, pobierając marżę w tej samej wysokości niezależnie od rodzaju realizowanych przez nich przewozów. 3 . W piśmie z 19 grudnia 20 1 8 r. stanowisko w sprawie zajął Prokurator Generalny, wnosząc o umorzenie postępowania na podstawie art. 59 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 30 listo- pada 2016 r. o organizacji i trybie postępowania przed Trybunałem Konstytucyjnym (Dz. U. poz. 2072, ze zm.) ze wzg lędu na niedopuszczalność wydania wyroku. Prokurator Generalny zauważył, że pomimo utraty mocy obowiązującej zakwestio- nowan e przepis y m ogłyby zostać poddan e kontroli w postępowaniu zainicjowanym skargą OTK ZU A/202 1 SK 10/18 poz. 71 5 konstytucyjną ze względu na konieczność ochrony konst ytucyjnych praw i wolności skarżą- cej . Uznał jednak, że art. 32 i art. 76 Konstytucji nie mogą być samodzielnymi wzorcami kontroli w takim postępowaniu . S twierdził poza tym, że § 12 rozporządzenia nie był przepi- sem, na podstawie którego orzeczono ostateczni e o prawach lub wolnościach skarżącej. Uczestnik postępowania podkreślił, że w wypadku § 13 rozporządzenia skarga kon- stytucyjna nie dotyczy samej regulacji prawnej, lecz wadliwego akt u jej zastosowania w konkretnej sprawie. Projekt ustawy o transporcie miał implementować i rozwijać prawo Unii Europejskiej, w tym dyrektywę. W wyroku z 30 maja 2013 r. w sprawie C - 512/10 T SUE uznał jednak, że rozporządzenie p owoduje uwzględnieni e – przy określaniu opłaty z a minimalny pakiet dostępu i dostęp do urządzeń związanych z obsługą pociągów – kosztów, których nie można zakwalifikować jako ponoszonych wskutek wykonywania przewozów pociągami, co czyni zasadnym zarzut naruszenia art. 7 ust. 3 dyrektywy. Mimo że wyrok TSUE nie dotyczył wprost § 12 i § 13 rozporządzenia, sąd pierwszej instancji w wydanym w sprawie skarżącej rozstrzygnięciu stwierdził, że nie może zastoso- wać rozporządzenia w zakresie umożliwiającym doliczenie marży zysku do opłaty podsta- wowej. Odmienne st anowisko zajął sąd drugiej instancji, nie wskazując jednak , jakie zna- czenie należałoby przypisać wyrok owi TSUE. Zbliżone zagadnienie, dotyczące kalkulacji stawek jednostkowych opłaty podstawowej, było przedmiotem analizy Sądu Apelacyjnego w Warszawie z 27 kwietnia 2016 r., sygn. akt VI ACa 232/15 , który uznał, że wyrok TSUE jest w tym względzie wiążący , a w konsekwencji należy uwzględnić art. 7 ust. 3 dyrektywy i wykładany zgodnie z nim art. 33 ust. 2 u.t.k. Ostatecznie Prokurator Generalny wskazał, że w o rzecznictwie nie ukształtował się jednolity pogląd odnośnie do stosowania rozporządzenia w zakresie uwzględniania marży zysku przy obliczaniu opłaty podstawowej. Co najmniej dopuszczalne – jego zdaniem – wy- daje się stanowisko, że zaistniałą kolizję daje się rozwiązać przez przyjęcie wykładni prou- nijnej, wykluczającej taką możliwość. Oznacza to, że wniesiona skarga konstytucyjna nie jest skargą na przepis, lecz na jego zastosowanie w konkretnej sytuacji. Prokurator Generalny uznał także, że interes skarżącej może zostać zaspokojony w drodze dochodzenia odszkodowania za szkodę spowodowaną niezgodno ścią prawa krajo- wego z prawem UE, a skarga konstytucyjna – jako środek subsydiarn y – jest w tym wypad- ku niedopuszczalna. II Trybunał Konstytucyjny zważył, co następuje: 1. Zgodnie z art. 79 ust. 1 Konstytucji , każdy, czyje konstytucyjne wolności lub pr awa zostały naruszone, ma prawo, na zasadach określonych w ustawie , wnieść skargę do Trybuna- łu Konstytucyjnego w sprawie zgodności z Konstytucją ustawy lub innego aktu normatywne- go, na podstawie którego sąd lub organ administracji publicznej orzekł ostatecznie o jego wolnościach lub prawach albo o jego obowiązkach określ onych w Konstytucji . S karga kon- stytucyjna powinna przy tym spełniać warunki określone w ustawie z dnia 30 listopada 2016 r. o organizacji i trybie postępowania przed Trybunałem Konstytucyjnym (Dz. U. z 2019 r. poz. 2393; dalej: u.o.t.p.TK ) . 2 . S karga kons tytucyjna inicjująca postępowanie w niniejszej sprawie nie spełniała wymogów warunkujących jej merytoryczne rozpoznanie, co pociągnęło za sobą konieczność umorzenia postępowania w całości na podstawie art. 59 ust. 1 pkt 2 u.o.t.p.TK ze względu na niedopusz czalność wydania wyroku. Przedmiotem skargi może być bowiem jedynie zarzut niezgodności określonej regulacji prawnej z Konstytucją . Nie uzasadnia wniesienia skargi OTK ZU A/202 1 SK 10/18 poz. 71 6 wadliwa wykładnia lub aplikacja takiej regulacji , a Trybunał Konstytucyjny stwierdził , że zgodnie z dominującą linią orzeczniczą zakwestionowane przepisy rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 27 lutego 2009 r. w sprawie warunków dostępu i korzystania z infra- struktury kolejowej (Dz. U. Nr 35, poz. 27 4; dalej: rozporządzenie) w zakresie dotyczącym uwzględniania marży zysku przy obliczaniu opłaty podstawowej nie powinny podlegać za sto- sowan iu w sprawie skarżącej . Wobec tego przedmiotem kontroli w niniejszym postępowaniu byłyby nie unormowania prawne, lec z akt ich zastosowania w konkretnym wypadku. Zagadnienie dopuszczalności wliczania marży zysku do opłaty podstawowej dostrze- gły sądy obu instancji orzekające w sprawie skarżącej, chociaż zajęły one w tej kwestii od- mienne stanowisko. Sąd Okręgowy uznał, że – wobec treści art. 7 ust. 3 dyrektywy 2001/14/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 26 lutego 2001 r. w sprawie alokacji zdolności przepustowej infrastruktury kolejowej i pobierania opłat za użytkowanie infrastruk- tury kolejowej oraz przyznawania świad ectw bezpieczeństwa ( Dz. U rz . UE L 75 z 15.03.2001 , s. 29, ze zm. ; dalej: dyrektywa) oraz wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 30 maja 2013 r. w sprawie C - 512/10 ze skargi Komisji Europejskiej przeciwko Rzeczypospolitej Polskiej (L ex nr 1315835) – ustala jąc wysokoś ć opłaty podstawowej , nie można uwzględn i a ć marży zysku, ponieważ nie jest ona zaliczana do kosztów, które są bez- pośrednio ponoszone przez zarządcę jako rezultat wykonywania przewozów pociągami. Sąd pierwszej instancji zauważył również, że nowa dyrektywa Parlamentu Europejskiego i Rady 2012/34/U E z dnia 21 listopada 2012 r. w sprawie utworzenia jednolitego europejskiego ob- szaru kolejowego (Dz. U rz . UE L 343 z 14.12.2012 , s. 32, ze zm.), prz e jmując rozwiązanie, zgodnie z którym opłaty za minimalny pakiet dostępu i za dostęp do infrastruktury łączącej obiekty infrastruktury usługowej ustala się po koszcie, który jest bezpośrednio ponoszony jako rezultat przejazdu pociągu, wprowadza możliwość powiększenia o rozsądny zysk jedynie opłaty dodat kowej. Sąd Apelacyjny uznał natomiast , że nieprawidłowa implementacja dyrek- tywy nie miała znaczenia dla rozstrzygnięcia sprawy. Dostrzegając podniesione przez Prokuratora Generalnego, a występujące wcześniej w judykaturze rozbieżności, Trybunał Konstytucyjny zauważył, że ostatecznie zostały one już wyeliminowane przez orzecznictwo Sądu Najwyższego. W wyroku z 9 września 2020 r., sygn. akt I NSK 21/18 ( Lex nr 3080100) , stwierdził on jednoznacznie, że „ [z] godnie z art. 33 ust. 2 u.t.kol. (w brzmieniu obowiązującym od 6 grudnia 2008 r. do 30 grudnia 2016 r. [ ... ] ) opłata podstawowa za korzystanie z infrastruktury kolejowej ustalana j est przy uwzględnieniu kosztów, jakie bezpośrednio poniesie zarządca jako rezultat wykonywania przez przewoźnika kolejowego przewozów pociągami. Nie ulega wątpliwości, że pojęcie to koresponduje z tre- ścią art. 7 ust. 3 dyrektywy 2001/14/WE, zgodnie z który m « Bez uszczerbku dla przepisów ust. 4 lub 5 lub art. 8 opłaty za minimalny pakiet dostępu i dostęp do torów w celu obsługi urządzeń zostaną ustalone po koszcie, który jest bezpośrednio ponoszony jako rezultat wyko- nywania przewozów pociągami » ” , a w konsekw encji „[r]ozważając, czy opłata podstawowa może obejmować koszty inne niż bezpośrednie, nie można pominąć treści art. 7 ust. 3 dyrek- tywy 2001/14/WE, zgodnie z którym opłata ta jest ustalana «po koszcie» bezpośrednim. O ile zatem brzmienie art. 33 ust. 2 u. t.kol. może wzbudzać wątpliwości co do tego, czy wysokość opłaty może być współkształtowana przez koszty niekwalifikowane (niebezpośrednie), o tyle treść art. 7 ust. 3 dyrektywy 2001/14/WE jest w tym zakresie jednoznaczna – opłata podsta- wowa może obejmować wyłącznie koszty bezpośrednie” (podobnie: wyrok Sądu Najwyższe- go z 9 czerwca 2021 r., sygn. akt I NSKP 2/21 , L ex nr 3207970 ). Na marginesie Trybunał Konstytucyjny zauważył, że rozporządzenie zostało uchylone 24 czerwca 2014 r. przez § 12 rozporządzeni a Ministra Infrastruktury i Rozwoju z dnia 5 czerwca 20 14 r. w sprawie warunków dostępu i korzystania z infrastruktury kolejowej (Dz. U. poz. 788, ze zm.) . Co istotne, później sze przepisy wykonawcze nie przewidywały już możliwości uwzględniani a marży zysku przy ustalaniu opłaty podstawowej.